该“吃空饷”行为，是否构成犯罪？

                            基本案情

        小李任其总公司旗下某分公司的经理。总公司根据分公司的工作量、业务量，核定给分公司的编制名额工作人员为20人，每月按20人编制核下发工资。但在实际操作过程中，副经理认为只要调动起工人的积极性，这20人的工作量只需19人就可以完成。因此，副经理提议分公司人数，按公司核定的编制人员20人上报总公司，但分公司实际只招聘19人，让19人完成20人的工作量，对于空缺名额的工资，以奖金形式分发给各小组长以上级别人员。

        后经分公司经理、副经理及各小组长讨论，全体同意分公司副经理的提议。即合理安排工作岗位，各自增加一点工作量，空编名额使用他人身份信息上报总公司，空编名额的工资，由大家以加班费名义私自分发。此事半年余，经理、副经理及小组长等合计从空编名额处收取二万八千元。后被人举报，总公司以诈骗罪报案，遂案发。

                        法律规定

          根据刑法定义，诈骗罪，是指以非法占有为目的，采用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大公私财物的行为。诈骗罪的构成要件是：

        （1）本罪侵犯的客体是公私财物所有权。

      （2）客观方面变现为使用骗术，即虚构事实或者隐瞒真相的方法，使财物所有人、管理人信以为真，“自愿地”交出财物的行为。诈骗公私财物数额较大，是构成本罪的必备要件。

        （3）犯罪主体为一般主体。但单位不能构成诈骗罪的主体。

        （4）主观方面只能由直接故意构成，并且具有非法占有公私财物的目的，过失不构成本罪。

        诈骗罪的基本构造为：行为人以不法所有为目的实施欺诈行为——对方产生错误认识——对方基于错误认识处分财物——行为人取得财物——被害人受到财产上的损害。

                      分析评价

          纵观本案，小李等“吃空饷”的行为不构成犯罪。具体分析如下：

        首先，诈骗行为成立的核心要件是被害人的财物因行为人的诈骗，而受到了损害。            因此，在本案当中，总公司的财物是否受到损害是评价小李等人行为性质的关键。如果小李等人的行为造成了总公司财物的损害，则小李等人的行为，在本案当中构成了犯罪，否则即应该是另当别论。

        在本案当中，总公司根据分公司实际工作量，经核定的工人编制为20人，每月发放工资的数额亦是20人。即客观上，总公司需要完成分公司工作量的核定人数是20人，而分公司上报的人数也是20人，并未虚报超编制人数。总公司依照20人编制，发放20人工资，这是总公司维持正常运转的内定成本。因此，分公司按总公司20人工作量编制，收取总公司20人工作量编制的工资，不存在造成总公司财物损害的说法。我们不能想当然地认为，19人工作收取20人工资就是诈骗，就是犯罪，因为这19人绝对地完成了20人的工作量。

        如果本案是承揽合同，则根本不会产生任何歧义。承揽或许估算成本时按20人计算，但实际工作中或许经科学合理的安排只需要10人即可完成工作任务。显然，我们绝不能认为承揽人构成吧？本案当中的道理是一样，看不透，只是因为错误地将小李等人的貌似诈骗的行为误导了。片面、简单地认为将实际工人19人，上报人数20人，即是诈骗，并构成犯罪，而忽视了总公司财物是否受到损害，忽视了19人完成了20人的工作量。

        其次，成立诈骗罪要求对方陷入错误认识之后处分财产。

        本案当中另一核心事实就是编制人数20人的核定。编制20人是总公司根据分公司工作量，业务量经过总公司科学合理估算出的。如果小李等人在总公司20人编制的基础上虚报人数，则该“吃空饷”的行为构成犯罪是无异议的。

        因此，在本案当中，总公司根据分公司工作量经科学合理安排，核定分公司编制人数，而后发放20人工资。在此过程中，总公司不存在错误认识的问题。如果超出总公司编制人数，总公司又误以为分公司确实需要增加人数，则小李等人行为误导了总公司，让总公司基于错误认识发放了不应该发放的工资，造成了总公司财物损害。则小李等人的行为构成了犯罪。在但本案当中，小李等人没有误导总公司，总公司发放20人工资的行为也是依据核定编制的人数发放的。

        综上所述，小李等人的行为没有造成总公司财物损害，小李等人行为也没有误导总公司。至于小李等人以自己流血流汗、加班加点完成空额人工作量，而后收取空额人工资的行为是否合理，那是另当别论。但本案当中，小李等人的行为不构成诈骗犯罪是毫无异议的。