《再审金瓶梅》第98章２ 第四十九回下 　遇胡僧现身施药 　进口

按照最新的《药品管理法》和《刑法修正案（十一）》，电影男主角销售印度仿制抗癌药，虽然未取得进口批准文件，但实质上具有抗癌的功能和效果，因而不应认定为“假药”，所以也就不再构成销售假药罪。

如前所述，现行《药品管理法》仍然禁止私自进口药品的行为，并规定了相应的行政责任。《刑法修正案（十一）》增加了与该规定相衔接的条文，即在第七条规定了妨害药品管理罪：“违反药品管理法规，有下列情形之一，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

（一）生产、销售国务院药品监督管理部门禁止使用的药品的；

（二）未取得药品相关批准证明文件生产、进口药品或者明知是上述药品而销售的；

（三）药品申请注册中提供虚假的证明、数据、资料、样品或者采取其他欺骗手段的；

（四）编造生产、检验记录的。”

电影男主角的行为符合“未取得药品相关批准证明文件进口药品而销售”的情形，但其销售的药品确实起到了治疗血癌的作用，没有明显证据证明其行为“足以严重危害人体健康”，因此也不构成妨害药品管理罪。如果非法进口的药品足以严重危害人体健康的，即使不构成假、劣药，也可能成立妨害药品管理罪，最高可处七年有期徒刑并处罚金。

最新《药品管理法》第一百二十四条规定：“未取得药品批准证明文件进口药品，对经营企业和责任人员采取双罚制。药品监督管理部门应当没收企业违法进口、销售的药品和违法所得，责令停产停业整顿，并处罚款；情节严重的，吊销药品经营许可证。对相关责任人员不仅需要没收违法所得，并处罚款，十年直至终身禁止从事药品生产经营活动，并可以由公安机关处行政拘留。未经批准进口少量境外已合法上市的药品，情节较轻的，可以依法减轻或者免予处罚。”

刑事责任方面成立非法经营罪。根据现行《药品管理法》第五十一条规定：“从事药品批发和零售活动，应当经所在地政府药品监督管理部门批准，取得药品经营许可证。无药品经营许可证的，不得经营药品。”《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定：“违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，以非法经营罪定罪处罚。”

电影男主角独自经营保健品店，后伙同几个病人或病人家属私下销售非法进口药品，并在普通面包车上销售药品，难以具备药品经营许可证，因此涉嫌非法经营罪。

我国刑法第二百二十五条规定：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”

胡僧没有要西门庆的钱与礼物，不属于销售，2020年刑法修正案（十一）对《刑法》第一百四十一条进行了修改，增加了“药品使用单位人员明知是假药而提供给他人使用“的处罚规定，以前的法条只是规定了生产和销售。如果检察官认为西门庆的死与胡僧送的壮阳药有关，律师就要围绕“药品使用单位人员”、“明知”、“假药”这三个规定，寻找出罪或者免罪的理由了。

本回内容，也可以对照第四十回上“抱孩童瓶儿希宠，买卖胎盘是违法”的内容看一看。