第十章 第一节 法律方法释义
[if !supportLists]第一节[endif]法律方法释义
任何理论研究都要借助特定的方法,然后寻找出不可辨驳的问题,为问题提供顺理成章的结论。基于法律具有很强的实践性,必须以解决具体任务为根本任务,他与方法联系更加紧密。
法律人在使用某些一般性的方法之外,还需要借助若干特殊、仅仅适用于法律领域的方法,这些方法统称为法律方法,例如法律解释、法律推理等。
[if !supportLists]一. [endif]法律方法的基本含义
对于法律方法的定义在学界有很多争议,本书根据几个方面对此下了定义。一是适用法律方法的主体是法律人;二是法律方法仅指在法律适用过程中所使用的法律方法;三是这些方法仅为法律领域中使用。基于此,法律方法是法律人在法律适用过程中用于解决法律问题,具有独特性的方法和技巧的总称。
(二)法学方法和法律方法
法学方法和法律方法是两个及联系又有区别的概念。
区别
[if !supportLists]1.[endif]适用领域
法律方法着力于法律应用,法学方法致力于法学研究。
[if !supportLists]2.[endif]研究对象不同
法律研究是法律适用的技术手段,即法律生成与适用的方法,一个具体的法律制度如何通过技术性手段而得以成立,以及在实践中面对具体个案如何处理。
法学方法是法学家们用以研究法律现象的工具的总称,其研究对象是法律。
[if !supportLists]3.[endif]解决的任务和实现的目的不同
法律方法主要是解决法律上的争端,主要是为法官解决手头上的疑难案件提供工具,其最终目的就是解决社会纠纷为体现法律的公平正义。与此同时,还起到了维系法律职业共同体的作用,它能促进特定法律传统和共同法律价值观的形成。
法学方法的主要任务是对法律理论进行梳理,使法学成为一个知识体系。
[if !supportLists]4.[endif]包含的具体方法种类不同
法律方法有:法律渊源识别方法、判例识别方法、法律注释方法、法律解释方法、利益衡量方法、法律推理方法、法律漏洞补救方法、法律推理方法、法律说理方法。
法学方法的分类:价值评判方法、实证分析方法、社会分析方法。
联系:
不同的法学方法提供理解法律现象的不同路径,能够在不同层面上对法律实践以及法律纠纷的解决做出贡献。
[if !supportLists]二. [endif]法律方法的主要内容
[if !supportLists](一)[endif]法律方法的范围
[if !supportLists]1.[endif]法律解释方法模式
该模式主要以法律解释为主体,把其视为 一个封闭的、自主的知识体系,想要寻找答案,就可以通过不断地解释法律,从中寻找到答案。
[if !supportLists]2.[endif]法律解释加其他方法模式
该模式的提出,是基于纯法律解释并不能完全的将未知的事情准确预测,把法律视为一个待开发创作的蓝图更合适。因此,衍生出了很多方法,例如自由裁量、利益衡量、合目的性等。
[if !supportLists]3.[endif]法律适用方法模式
与上面两个模式相比,法律适用方法模式是一个更大的统治范畴。他是以对法律问题和分析和解决为核心提出的方法论设计。主要分为两类,一种是归入法,包括大前提和审判过程,具体就是将特定的案件事实归入到具体法律条文适用所具备的条件之下而进行法律适用的方法。另一种是关系分析法,主要针对出现现实争议如何适用法律的问题,重点在于构建法律使用中的小前提。
[if !supportLists]4.[endif]法律创制 法律应用方法模式
上述三种方法已经确定法律已存在的事实,但在本模式中,认为立法相关内容也应该纳入到法律方法范围中。另外,还有观点认为,法律方法应该以法律逻辑为限,因为法律人的训练主要是逻辑训练,包括类比、演绎、鉴别。这在某种程度上来说,就是属于简化法律方法的观念。
(二)法律方法的确定
这块没有怎么看懂,太抽象了。最后书上有句总结,从系统的观点来看,法律方法体系应当主要包括三个方面的内容,一是法律推理方法,二是法律解释方法,三是法律论证方法。
[if !supportLists]三. [endif]法律方法的特殊性
[if !supportLists]1.[endif]法律性
法律方法适用的主体主要是为法律人这一特定在主体,法律方法建立在法律基础上的方法,要根据法律解决问题,即所要解决的法律问题的具体目标,需要依靠法律建构。
[if !supportLists]2.[endif]程序性和规范性
法律人在运用法律方法解决实际生活中的法律问题,必须遵守一定的程序性规定,而且必须在一定的范围内适用。举个例子,法律解释,不仅在适用的主体上有严格的要求,而且在其他方面也有严格的要求。
[if !supportLists]3.[endif]公开性
法律方法公开性意味着,法律人不仅要公开通过法律方法所得出的结论,还要公开其运用法律方法的过程,这样既可以保证结论的必然性,也便于民众进行监督。
[if !supportLists]4.[endif]鲜明的实践性
主要表现在,法律方法的任务是为了解决实际的法律问题,其次就是法律方法在操作上有很大的灵活性,要提前预知社会反响和实际效果,都是需要在运用过程中,灵活的使用法律方法,以便于更好的解决法律问题。
[if !supportLists]5.[endif]共性与个性的统一
法律方法的适用分类以及重点的不一致,会造成多元的法律方法,因此,法律方法本事并不单纯的只有某一个属性。