漫漫讲座路之三

苏课之二  法律的起源及其演变

基于法律起源的历史很难考证，要在应然层面上进行探讨，基本逻辑合理即可，其他的变量可以之后添加。

一群人在一起生活，虽有情感上的友好交流，但一定会有矛盾，因为资源是有限的，而矛盾必然会使人产生报复，因为利益不一致；但是人们都是希望和他人处于一个友好的关系，因为希望得到帮助，获得利益。因此报复，会使人们担心自己的利益受损，而不敢去轻易侵犯他人利益，报复是人生存的本能之一，权利意识也是一种防止伤害的本能。

报复会促使人们变得本分和合作，在人类社会初期，报复可以近似看成是法律。报复的方式有很多种，且间隔一般较短；而报复的极端形式就是复仇（战争），且间隔时间较长。报复在人类初期起到了维护自身利益的作用，在无规则或强有力的第三方的时候，报复可以说是维持秩序、保持和平的方式。

报复的存在推动人们去创造新的财富。报复的存在，使得获得利益（别人的玉米）的成本（因抢玉米腿断了）提高，人的理性是在风险利益的不断计算中提升的，因此出于理性，他就会去寻找其他更好的方式获得利益（自己种）。同时理性的发展也使得智力的比拼开始取代体力的比拼。

报复不具有历史长期的适应性。

报复分不清也不去分清故意和意外。

报复的程度不好控制，往往激化矛盾。伤害会引起愤怒，而情绪化的意识往往影响理性。如果没有情绪化的东西，于人于己报复毫无意义。

人的愤怒或者说报复意识是会随着时间而淡化，这会给投机主义者以机会，后患较大。

报复虽有收益，但是报复是存粹消耗性的，而且收益和成本不平衡，整个社会的财富是减损的。

报复也会使无辜者卷入报复，进而扩大社会财富的损耗。

而且如果真的“以牙还牙，以眼还眼”，一个人是只有两个眼睛的。

慢慢地开始产生制度化的复仇，即开始限制复仇。但是亲人甚至有些熟人之间的报复，不管是实践还是理论是难的，最终结果会导致自己对自己进行报复，因此需要一个第三方来裁定。

第三方之所以愿意解决纠纷的可能性在于，第一，社会劳动开始分工，职业开始固定进而分化，有一批人会开始专门担任第三方；第二，社会财富或者资源相对丰富，整个社会有生产剩余。

但是第三方需要公正，本质上需要代表双方利益，而不能代表单方或者利益，但是这就会有懒政或者不作为的情况产生。

代理人生活在这个社会，必然会以关系网络，网络中必然会有远近亲疏。

人的本能，不熟悉一个人很难信任，因此双方贿赂代理人的存在也是一个难题。

此外，题外的一些观点。

“以牙还牙，以眼还眼”包含了近代刑法的罪行法定、罪刑相适应的原则，刑法的核心其实一直变化不大。

死刑的问题不是想不想、能不能、好不好的问题，报复是人的本能。

同态复仇这个概念存疑。

2017.10.10

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