2021一级建造师 《法规》民事诉讼制度
- 本节通常考3单1多，与第1章类似，属于纯法学知识，需要体会法律的逻辑、术语表述等。
一、2014至2019真题考点梳理总结
1.考点1：民事案件中法院管辖的基本原理及规定
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4次，2015、16考专属管辖；18考特殊地域管辖；19考地域管辖。
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所谓法院管辖，是解决去哪儿打官司的问题。法律规定的逻辑顺序是：
①先看是什么官司？有些官司法律明文规定只能使用专属管辖。如不动产纠纷只能使用专属管辖，由不动产所在地法院管辖，其中已登记的不动产，以登记所在地；未登记的，以不动产实际所在地。
法律同时又规定：建设工程施工合同纠纷按不动产纠纷处理。
注：只是建设工程中的施工合同纠纷，勘察设计等合同不算。
②排除专属管辖后，剩下的官司可以双方当事人协议去哪个法院，称为协议管辖；双方不协议的，按法律规定直接适用地域管辖中的特殊地域管辖。
协议管辖，双方可以从5家法院中协商选1个：原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地。
所谓地域管辖，实际上是以法院与当事人、诉讼标的、法律事实之间的隶属关系和关联关系确定的。分为一般地域管辖和特殊地域管辖。
合同纠纷适用的特殊地域管辖，合同约定了履行地点的，按预定，没约定或者约定不明确的，法律规定，根据争议标的：
为给付货币的，在接受货币一方履行；
为交付不动产的，不动产所在地；
其他标的，履行义务一方；
此外，属于即时结清的，交易行为地；合同未履行，原被告都不在合同约定履行地的，由被告住所地法院管辖。
2.考点2：当事人出现管辖权异议如何处理？
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3次，2014、18考管辖权异议；27考管辖权转移和移送管辖。
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当事人有管辖权异议，应在提交答辩状期间提出，即第一次开庭前。法院审查，异议成立的，裁定将案件移交有管辖权的法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人不服裁定的，还可以向上一级法院上诉。
注：考试要求能辨别裁定和判决的区别，判决针对实体问题；裁定针对程序问题。此处改称“判决”是错误选项。
- 管辖权转移和移送管辖的区别：
①移送管辖是没有管辖权的法院将案件移送到有管辖权法院，可能发生在上下级法院之间，也可能发生在同级法院之间。
②管辖权转移是有管辖权法院将案件转移给原来没有管辖权的法院，相当于通过管辖权转移完成了授权，仅限于上下级法院之间。
注：管辖权转移既可以从上往下转移，如上级法院认为确有必要交给下级法院审，因为此时下级法院原来无管辖权，所以上级法院需要再向自己的上级法院申请。
也可以从下往上转移，如下级法院认为自己干不了，需要请上级法院审理，此时直接向上级法院申请转移即可。
- 指定管辖的概念：
有管辖权的法院因特殊原因不能行使管辖权，以及法院之间发生管辖权争议又不能协商解决，申请由上级法院指定。
3.考点3：民事诉讼当事人的范围
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1次，2015。
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广义的当事人包括原告、被告、共同诉讼人和第三人。
4.考点4：当事人可以委托那些认所为诉讼代理人？
- 1次，2019。
①律师、基层法律服务工作者。
②当事人的近亲属或者工作人员。
注：只说亲属不对，因亲属包括近亲和远亲。
③当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。
注：只能是这3个地方推荐的，其他的不行。
5.考点5：证据中的鉴定意见，当事人提出证据，请求重新鉴定，法院应予同意的情形有？
- 2次，2015、19。
①鉴定机构或者人员不具备鉴定资格。
②鉴定程序严重违法。
③鉴定结论明显依据不足。
④经过质证不能作为证据使用的其他情形。
注：注意严重违法、明显不足这2个限定条件，不带形容词是错误选项。
- 对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证的方式解决的，不予重新鉴定。
6，考点6：证据的其他考点
- 2次，2015考可以认定案件事实依据的证据；16考举证期限。
①所有证据均应质证，未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。
②凡是知道案卷情况的单位和个人，都有义务出庭作证。
③与一方当事人或其代理人有厉害关系的证人出具的证言、及无正当理由未出庭作证的证人证言，不等单独作为认定案件事实的依据。
④书证、物证应当提交原物。确有困难的，可以提交复制品、照片等，但是无法与原物核对的，不等单独作为认定案件事实的依据。
⑤关于举证期限：
一审普通程序的，不得少于5日，当事人提供新证据的二审不得少于10日。
当事人逾期提供证据，甚至是故意或者重大过错逾期提供，也不是完全不采纳。该证据与案件基本事实有关的，应予采纳。
⑥关于可以作为案件事实依据的证据：
书证物证原件或者经核对无误的复制物。
有其他证据佐证并以合法手段取得的，无疑点的视听材料或者核对无误的复制品。
一方当事人申请法院按法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。
7.考点7：诉讼时效的概念和种类
- 4次，2014、18考诉讼时间；2015、16考不适用诉讼时间的情形。
① 通常3年，从知道或应当知道权利受到损害以及义务人之日起算，最长不超过20年。
②有部分特殊诉讼时效，如国际货物买卖合同和技术进出口合同争议，4年；海上货物运输向承包人要求赔偿的请求权，1年。
③当事人约定债务分期的，诉讼时效从最后一期届满之日起算。
④诉讼期届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼期届满为由抗辩；义务人已资源履行的，不得请求返还；法院不得主动适用诉讼时效的规定。
⑤关于不适用诉讼时效的情形：
一是支付存款本金及利息请求权；
二是对付国债、金融债券及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；
三是基于投资关系产生的缴付出资请求权。
8.考点8：诉讼中断的规定
- 2次，2017挑选中断实例，18考中断的说法。和中止对比，中止是Pause键，主要是各种客观被动原因；中断是Stop键，主要是主管主动原因。
①发生中断效力的4种情形：
一是权利人向义务人提出履行请求；
二是义务人同意履行义务；
三是权利人提出诉讼或者申请仲裁；
四是与提出诉讼仲裁具有同等效力的其他情形，有：申请支付令；申请破产、申报破产债券；为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；申请诉前财产保全等诉前措施；申请强制执行；申请追加当事人或者被通知参加诉讼；在诉讼中主张抵消。
注：与诉讼同等效力的情形很难记忆，其实都是债权人已经开始采用实际手段讨债了。
②权利人对同一债权的部分债权主张权利，中断效力及于剩余债权。
③债权转让的，应认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。也就是换人后重新算。
④中止只能发生在诉讼时效期届满前的6个月内。
9.考点9：民事诉讼的简易程序
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1次，2017。
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简易程序的概念：基层法院审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件适用的程序。基层法院审理的别的案件，当事人双方也可以约定适用简易程序。简易程序在立案之日3个月内审结。
10.考点10：被执行人列入失信执行人名单的情形？
- 1次，2019。一定注意各情形的形容词，如无正当理由拒不履行执行和解协议的，没有“无正当理由”就不对，说明国家对列为失信名单是非常谨慎的。
①有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的；
②以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、拒绝执行的；
③以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；
④违反财产报告制度的；
⑤违反限制消费令的；
⑥无正当理由拒不履行执行和解协议的。
二、真题以外建议掌握内容
1.委托诉讼代理人的法律规定
①必须向法院提交有委托人签名或者盖章的授权委托书，委托书必须记名委托事项和权限。
②3件事必须有委托人的特别授权，仅写“全权代理”而无具体授权的，法律不认可。这3件事是：
一是诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求；
二是进行和解；
三是提起反诉。
2.民事诉讼程序的相关常识
①诉讼必须符合的条件：
原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
有明确的被告；
有具体的诉讼请求；
属于法院受理民事诉讼的范围和受诉法院管辖。
②以书面诉讼为原则，但也可以口头。
③我国实行两审终审制，一审分为普通程序和简易程序，普通程序6个月审结，特殊情况经批准，可以延长6个月。
④当事人不服一审判决的，有权在判决书送达之日起15天内；不服裁定的，在裁定书送达之日起10日内；向上级法院上诉。所有上诉都是通过原审法院提出。
二审只审当事人上诉请求的范围，应组成合议庭，开庭审理，审事实是否清楚？适用法律是否正确？处理情形：
认定事实错误或适用法律错误的，直接改判、撤销或变更；
认定基本事实不清楚的，撤销原判决，发回重审。也可以自己查清事实后改判；
认定原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，撤销原判决，发回重审。
注：二审和一审的关系有些类似于领导修改下属材料的意思，只会在原来基础上修改，不会在一无所有的情况下自己新做。
⑤说是两审终审制，实际上还有一个审判监督程序，即再审程序，在二审后再次申请。
再审申请应在判决裁定发生法律效力6个月内提出。但6个月后发现新证据，足以证明原做出判决的主要证据是伪造，以及发现审判人员贪污受贿等行为，自当事人知道或应当知道6个月内，还可以提出再诉申请。
⑥原则上都是开庭公开审理，涉及国家秘密、个人隐私的，依法不公开审理；离婚案件、涉及商业秘密案件，依当事人申请不公开审理。
3.民事诉讼的执行
①申请执行的期间是2年，从履行期间的最后1日起算。法院自收到申请执行书之日超过6个月未执行的，申请执行人可向上级法院申请执行。
②执行中止和执行终结。终结是在确实已经无法执行，中止是目前不行，但还有可能执行。
举例：被执行人死亡，且无遗产可供执行、且无义务人承担的，才是终结；被执行人死亡，需要等待继承人继承权利或义务的，是中止。
麻烦顺手点个赞，谢谢！
