企业法律风险管理

        一个企业的成功，需要一百个理由，但一个企业的失败，只需要一个理由，这个理由可能就是法律风险。企业经营中的法律风险责任主要有三大类，即刑事风险、行政风险和民事风险。企业经营中涉及刑事犯罪的有 10 类、90 个法条、100多个罪名，这些罪名分布在企业出资、融资、税收征管、企业诉讼、上市、生产流通、商业贿赂、破坏环境、知识产权保护、国有企业特有犯罪等；涉及到行政方面的是34大类，1000多种违法行为应该受到行政处罚，这还不包括地方法规和规章；民事风险有6大类。结合相关资料，将企业法律风险管理大致梳理如下：

         1、企业设立法律风险管理

         狭义上的公司治理主要解决三个方面的问题：股东之间的权益平衡问题；整个公司经营权力的分配和制约问题；公司与高管之间的权利义务问题。公司治理层面出了问题，企业很难发展。企业最大的内耗莫过于股东之间、高层管理人员之间的内耗。合作伙伴出了问题容易更换，员工出了问题容易更换，可是股东和公司高管更换起来，伤筋动骨。

       常见问题：股权结构不合理，导致公司在决策、管理、利益分配等方面矛盾重重，甚至导致公司僵局； 股东权益分配不科学、不合理，导致股东之间矛盾重重，影响公司发展；股东承担管理责任时，没有处理好股东身份与管理人员身份的关系，导致权利义务的错位，影响公司发展；股东的不诚信行为导致其他股东权益受损，又没有良好的机制进行约束，最终影响公司发展。比如股东连带责任，股东对公司侵权，拥有控制权的股东操纵公司损害其他股东权益等等；不同持股比例的股东、参与公司管理的股东与不参与公司管理的股东、承担不同管理职责的股东，在利益诉求、权力行使等方面存在很大的矛盾；在股权转让、继承、股权作为共有财产分割的过程中的矛盾；股东知情权行使过程中的矛盾；公司权力分配不科学、不明确、不规范，缺少制约和监督，导致决策上的盲目和错误。比如，股东会、董事会、经理职权不清，股东会、董事会表决机制不明，股东会、董事会召开的程序不合法，监事会（监事）形同虚设等等；公司僵局问题；其他公司治理问题。 当然还有企业设立时究竟选择哪种公司形式本身就是一个巨大的风险管理问题。

2、合同法律风险管理

       签订和履行合同是企业最重要的经营活动，企业几乎所的营业活动都是以合同的形式进行的。合同法律风险，是企业最常见的风险。

        常见问题：合同主体不适格，导致权利义务难以落实，甚至合同无效；合同内容违法，或者不合法，导致权益得不到保障，合同目的不能实现；合同内容不全面，导致履行或者责任追究没有依据；合同用语不规范、不准确，容易产生歧义，导致无谓的纷争；合同签订手续不齐备，导致维权难度加大；遭受恶意欺诈，导致损失；合同履行中的问题，如货物（服务）质量问题，应收款问题，导致企业损失；对合同履行中的问题缺乏应有的反应，没有及时发现问题，或者丧失处理问题的有利时机，或者应对不当，导致风险扩大；在合同签订、履行过程中不注意证据的保存，有理变没理；相关人员缺少基本的培训，在合同操作中犯常识性错误；企业缺乏系统的合同法律风险防范机制，比如签约流程，签约细则，合同的保存，合同履行责任，应收款预警等、其他合同问题。

3、企业并购法律风险管理

      企业并购涉及公司法、竞争法、税收法、知识产权法等法律法规，且操作复杂，对社会影响较大，潜在的法律风险较高。公司设立和变更过程中，有许多法律问题需要解决。不然，容易产生矛盾和纠纷，给公司和股东造成损失。

      相关问题：股东（或发起人）协议问题；股东责任风险：公司股东不只是承担有限责任，有时候还会承担无限、连带责任；注册资本问题：虚报注册资本、抽逃注册资本；章程：被错当成填空题的至关重要的法律文件；一些重要环节：刻章、开户、支票申领中的法律风险；隐名股东法律风险；并购中的尽职调查与尽责披露问题；或然负债：公司并购中最头疼的法律风险；剪不断，理还乱：并购中交割风险；并购中的各种通知、公告；并购中的税务筹划；并购中来自员工方面、政府方面的风险；并购中的各种登记手续：工商、行业管理部门、物权变更；如何让破产成为保护自己的工具？如何在他人破产中维护己方权益；清算中的法律问题：清算责任、自己清算、债务人清算、清算中债权债务处理。

4、知识产权法律风险管理

       知识产权是蕴涵创造力和智慧结晶的成果，其客体是一种非物质形态的特殊财产，要求相关法律给予特别规定。多数企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护，从法律风险的解决成本看，避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。企业掌握的知识产权的含金量，决定了一个企业的竞争力。由于法律风险管理不力，企业在看不见的知识产权方面的损失，往往大于看得见的有形资产损失。

      常见问题：企业名称保护问题。如何处理企业名称与企业商标的关系；商标保护：注册商标保护的宽与窄；专利保护：不是申请了专利就一定得到保护的，专利申请得不到位，即便别人侵权，也没有办法；职务发明、职务作品问题，如果界定不清，容易引起纠纷；商业秘密保护：没有相关的制度和措施，法律上不认为是商业秘密，即使被侵犯，也无法维权；客户资料的保护与使用效率问题。客户资料的流失，损失是直接而巨大的。

5、人力资源管理法律风险管理

       在我国，与人力资源有关的主要是《劳动法》和国务院制定的相关行政法规及部门规章。在企业人力资源管理过程各个环节中，从招聘开始，面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职这一系列流程中，都有相关的劳动法律法规的约束，企业的任何不遵守法律的行为都有可能给企业带来劳动纠纷，都有可能给企业造成不良影响。随着劳动合同法等一系列法律法规的实施，企业在劳动关系方面的责任越来越重，活动空间越来越小，面临的风险越来越大。随着劳动者的法律维权意识逐步增强，企业的这种风险越来越变成现实的麻烦和损失。如何在新法下防范和控制劳动关系方面的法律风险，是每一个企业躲不过、迈不开的课题。

        常见问题：合同签订（续签）、履行、变更中的法律问题。许多看似正常的行为，却埋藏着极大的法律风险；企业如果没有了辞退员工（解除劳动合同）的权力，管理将变得不可思议。可是，现在企业这方面的权力还有多大？如何降低解约成本；企业没有科学的劳动合同期限筹划，合同期限过长，增加企业解约成本，过短，又面临签订无固定期限合同的压力。这种策划，要考虑岗位特点、人力资源供求状况、企业发展战略等因素；企业没有科学的工资结构筹划，工资结构单一，会大幅增加人力成本。如何在不降低员工满意度的情况下合理节约人力成本，是企业必须考虑的问题；企业必须尽量避免名目繁多的各种补偿、赔偿金，以节约人力成本；规章制度，是企业在劳动关系管理中的一张王牌，可是如何保证这张牌有效？制度内容、形式、制定和发布过程，都会影响到这张牌的效力；企业如何用足本来就已经不多的追究员工责任的权利，保护企业权益；举证之所在，败诉之所在。解决劳动争议的过程中，新法给企业大大加重了举证责任。如何在日常管理中保留证据；一些国家强制的领域，如五险一金法律问题，容易发生争议，企业容易败诉。如何避免；处理劳动争议，浪费时间和精力，影响正常经营，同时会使公司内外形象受损。

6、内部控制法律风险管理

      内部控制看起来是管理问题，同时又涉及到法律、财务等方面的问题。内部控制不力直接导致企业资产损失、利润下降，同时危害企业健康发展。内部控制的范畴很宽泛，舞弊控制是其重要内容。由专人对内部控制进行专题研究，凭借跨专业跨服务形态的优势，结合国内国际先进的理念、技术和方法，使用一些特殊的手段和工具，协助企业发现舞弊，防范舞弊，控制舞弊。

       常见问题：因管理不当、不力导致资产流失；员工的职务行为（故意或者过失）给他人造成损害，或者以企业的名义实施法律行为，企业不得不承担责任；企业收入被截留、侵吞；员工利用企业资源做私单，损害企业利益；采购过程中的猫腻，导致采购成本居高不下；内部权力寻租；商业贿赂问题。

7、企业重大决策风险管理

        重大决策往往给企业带来巨大影响。现实生活中，企业在进行重大决策时，考虑的最多的是经济效益问题。围绕经济效益问题，会考虑到资金问题、原料问题、人力问题、技术问题、营销问题，等等。但是往往忽略法律风险问题。而对企业造成致命损伤的，往往是法律问题，或者是法律相关的问题。 因此企业在进行重大决策时，应当进行必要的法律风险分析评估，并提出防控预案。

        相关问题：新项目立项：项目所处的宏观政策法律环境分析、项目本身的合法性、项目实施过程中的主要法律风险预估；对外合作：合作方主体资格审查、合作形式以及相关法律问题、证照手续的办理、物权、知识产权的来源和归属；利益的分配和责任的分担；违约责任风险等；对外融资：融资方式的合法性、融资过程法律风险预估、融资相关刑事法律风险防控、融资相关协议；对外担保：担保主体资格审查、担保形式、担保责任风险评估、反担保的落实、各种登记手续的办理；对外投资：投资形式、相关登记、投资权益保障、退出方式；内、外部承包：承包人资格审查、相关授权、证照、印章的管理、发票、税务问题、资产（包括无形资产）的来源和归属、劳动关系处理、外部法律责任风险的预防和承担；重大合同：主体资格审查、合同涉及的主要行为合法性审查、合同风险预估、相关合同条款的设计、合同谈判、过程中相关证据的保存；股权转让：双方主体资格审查、原股东内部法律关系处理、转让协议、公司内部法律文件置备、相关登记；其他重大决策：重大人事决策、知识产权战略决策、内部管理制度重大调整、设立、并购、重组、清算等。

8、刑事法律风险管理

       企业及企业家刑事犯罪，会给企业带来灭顶之灾。我国刑法关于公司企业的罪有一百多个，其中有些罪比较好避免——你不去干那样的坏事就行了。可是有些罪是如影随形的，只要做企业，就不能完全回避。 一般的企业家在进监狱之前，基于各种关系、活动能力，都轻信能够避免，可是看看那些已经进监狱的、曾经叱咤一时的人，他们当初对自己的免疫力谁不是自信满满？在刑事责任方面，企业家绝不能掉以轻心。

       常见问题：刑事责任风险防范意识极差，甚至有些肆无忌惮；凡事依靠关系，可是关系不见得可靠。有时正是某些关系把人引入了犯罪的深渊。有些关系正是犯罪案发的导火索；规避刑事风险，不是简单的“不为”。有些行为，只要进行合理的转化和预防，就不再是犯罪行为。

9、其他法律风险管理

        宏观政策法律环境变化给企业带来的风险；民营企业传承：民营企业家的股权、财产和权力的传承问题，处理不当，会给企业带来无尽的灾难；企业安保问题：内部隐患、外部侵权；不正当竞争法律风险；产品责任法律风险；消费者权益法律风险；税收法律风险；特许经营法律风险；企业家婚姻家庭问题影响企业经营管理。