推荐一张合同审查的思维导图 | 法务实务大家谈（42）

【阅读说明】——上下班路上专用

这是法务阶梯微信群的群聊实录。常见的实务问题，不同的处理方式。不一定正确，也不一定唯一，欢迎补充。

每周【三】7点，不见不散。🚶👭👪

1、Q：拿到一份合同无从下手啊，怎么办？

A：这是我实习大半年以来总结的审合同的思路，也不是什么很权威的东西，就是自己的一些小小总结，期待能帮助到你~

（制表谁都会，理论谁都有，但刚上班即能在工作中将理论与实践结合，并不断总结思考的委实不多。谢谢@Horace。👍👍👍）

2、Q：问一下，单位组织旅游在酒店发生溺亡，能否被认定为工伤？

A1：认定工伤的“三工因素”，在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。单位组织旅游，应当从活动的目的、单位是否鼓励参加、是否承担费用、是否利用工作日等因素综合考虑，如果活动具有集体属性，有可能会认定为是工作原因的延伸。

A2：公司有组织、有计划的集体活动，是给予职工的一种福利待遇，也是企业文化建设的一个方面，组织旅游与工作有本质联系，是职工工作的延续。因此该活动属于工作范畴。

3、Q：录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬。问：一个需要取得许可，一个不需要许可，何异？

A：个人见解：录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬，属于著作权范畴，在使用他人权利时需要经得同意。录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，属于产品范畴，使用产品时需支付报酬。

（Q：录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，这个能举个例么，法条真是让人难懂。。。）

A：比如：A写的歌，B录制并出版，必须经A同意，并支付给A报酬；C可以不经B许可，但要支付给B报酬。

4、Q：同志们，有一个问题想请教一下，我方作为反担保方，但在反担保合同中约定我方放弃诉权及抗辩权，可凭公证书强制执行。这一条有没有效力，诉权和抗辩权能不能约定放弃？

A1：选择强制执行公证的话，默认放弃了诉权，公证法这么规定的。

A2：有效力的，但合同需要公证吧，不然最后不能出具强制执行证书。

（Q：对，现在就是要去公证，但是有一条这样的约束条款，与对方公司无法协商解决，如果将来一旦强制执行，如何保护我方的权益呢？）

A3：可以不签，要求删除，签了就有违约时被执行的风险。

（Q：现在是架在中间了，不删还必须得签。）

A4：强制执行公证了解下。

5、各位，施工合同如何约定才能避免承包人不给实际施工人工资导致工人到施工现场闹事?

A1：如果能靠合同约定不让这种事发生。。。陈胜吴广当年也就不起义了。

A2：行业通常作法是这样的：

施工合同约定甲方可以代付并追究乙方违约责任，实际操作中进度款只支付70%-80%（某某公司之类更低），项目竣工验收通过且确保无质量、安全、文明、劳资纠纷等问题后予以结算，进度款中扣付的部分作用之一就是担保上述问题。

所以地产法务管建筑工程合同一定要了解现场情况，要和工程、成本、合约等部门结合起来进行全过程管理，否则合同签再好也没用。

6、Q：咨询一个问题，消费贷的款项进入了房地产领域，实际上就是首付贷。对于小贷公司机构监管会要求提供什么样的证据，以规避小贷公司风险呢？

A：下面的建议供参考：

（1）小贷公司本身需具有相关资质；

（2）小贷公司所开展的业务要具有真实的、非监管严控的场景，如房贷股市等是不允许的，所以现金贷模式下，可能会要求严格的线下审核和跟进，估计小贷公司没有这么重的线下店，所以尽量少做为妙。一般以装修、留学、购物、旅游、车险购买等居多；

（3）付款时，是否为受托支付，即直接将款打入第三方商户的对公户，比如装修的，直接打入合作方如百安居的户头，购车的，直接打入4s店的户口。

（4）退款方面的约定和实操模式是否合理，是否原路退回，是否没有套现嫌疑。

7、Q：我们是乙方，合同条件是合同签订后20日内甲方支付预付款，现在都俩月了甲方突然提出来付款方式要弄这个供应链融资Abs，有对供应链金融了解的不？

A：他们要做应收账款Abs还是票据Abs？

（Q：应收。）

A：我只能说如果保理公司已经谈好了Abs投资方，那么他融资好后给你们钱是会很快的，这些就是保理公司的事了，跟你们底层交易关系不大，但你们需要配合一下提供材料啥的就行。Abs融资困不困难是保理商的事，一般保理商都会找好银行投资方，通过券商做个通道。

（Q：担忧的点在于，如果仅仅面对甲方，我们收不到预付款大不了就停工，但如果引入了保理方，如果保理方不付钱，这个时候我们停工造成工期延误责任是怎么定呢？）

A：跟保理商签的合同没约定违约责任么？

（Q：还没谈呢，甲方也是昨天才发了个通知。）

A：先了解保理商去做融资多久钱能到位，然后再谈谈违约责任啥的别的招备用吧。我们公司做保理，买应收账款跟做Abs融资和券商签协议是同时进行的，所以钱到账会很快，不会像你说的出什么幺蛾子。

8、Q：现在是这样的，有一个政府标（软件类型），我们公司和另外一家公司在投，（现在投的这个标是在之前一个标的基础上进行一种功能的增加），之前的这个标是现在和我们竞争的公司中的，现在呢，竞标公司拿出一份产品证明，内容大概是，原来中标的基础上如果要增加功能必须获得原来基础软件开发商的许可。那对于这种许可，可以怎么反驳？

A1：那这个还招标么？符合单一来源采购吧。

A2：你这个属于二次开发软件，对于原软件使用许可一般情况下要求遵循，不然后期维护的时候容易起纷争。

（Q：是这样的，要在一个已经开发的软件平台上，接入设备。然而，这个已经开发的软件呢，也不是竞标公司自己的，是一个厂商的，竞标公司也是拿着别人的软件来投标的。）

A3：只要业主继续使用原来中标的软件而且在合同期限内，原合同中对二次开发的约束对你们依然有约束。

A4：关键是业主没有将授权书作为资格条件，一个投标人自行提出的资格条件对于其他投标人没有约束力。这是他和业主之前的问题。对方公司是以什么形式提出的这个观点？如果是正式异议，那么你们等业主的澄清答疑就行了。

A5：如果是私下，你们可以无视，因为评标委员会是严格按招文评标的，也可以发函要求业主澄清避免后期争议。

A6：从甲方角度讲，这种情况甲方可能直接单一来源。从乙方角度讲，一个是找原软件厂家也要一个授权，另外一个是申诉该授权非必须，属于不正当竞争。

A7：第二个方案好，申诉授权非必须。

轻松一刻

论人工智能与人工智障的区别

甲：好想找个人帮我审合同。

乙：哈哈，你在群里找助手来了？可能群里都是各个行业法务大咖呢。

甲：所以我在找人工智能。

丙：我负责人工，价格合适可以做到智能，不合适就智障。

感谢：

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