返聘人员上班路遇车祸，能算工伤吗？

吴某，系四川某单位的退休职工，2005年1月1日，63岁的吴某与某职业中专学校签订了《聘用协议书》，担任学校机械加工专业教师，报酬是每月3000元，协议有效期自2005年1月1日至2007年1月1日止。2006年6月5日，吴某骑自行车由家到学校途中发生交通事故，事故中吴某受伤，被送至医院救治，共花医疗费用7700元，伤残鉴定费800元。

事后，吴某要求学校按工伤处理，享受工伤待遇。学校表示，吴某受伤不属于工伤，并且不予支付任何赔偿。吴某于是向市劳动和社会保障局提出工伤认定申请。但市劳动和社会保障局经审查认定，吴某所受的伤害性质不属于工伤，或不视同工伤。此后，吴某提出行政复议，四川省劳动和社会保障厅最终作出决定，维持了市劳动和社会保障局的决定。

【审理结果】

吴某对四川省劳动和社会保障厅的决定不服，向法院提起诉讼。此案经过一审和二审，市中院最终认定，吴某与学校形成的用工关系不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系范畴，不符合申请工伤认定的条件，因此不应认定为工伤。

【律师点评】

本案中，由于法院认为，已享受养老保险待遇的离退休人员，不再具有劳动法律调整的劳动者主体资格，其被再次聘用的，与用人单位签订的是聘用协议，不是劳动合同，双方之间是劳务关系，而非劳动关系，而工伤认定一般以双方存在劳动关系为前提，因此，吴某在上班途中发生交通事故受伤，不适用《工伤保险条例》，不能依据《工伤保险条例》的认定条件来认定工伤。

虽然2016年3月28日人社部颁布实施的《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见（二）》（以下简称《意见（二）》）中，规定“用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用《工伤保险条例》”，即有限制的认可返聘人员适用《工伤保险条例》的规定，但是本案中吴某不属于按项目参保的人员，所以结果仍然相同，仍不能认定工伤。

但是，即便吴某不能获得工伤认定，学校也无法逃避其应当承担的相关责任。

根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。

雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。”吴某骑车上班是与聘用工作密不可分的组成部分，其途中发生交通事故受伤，应认定为从事雇佣工作中受到第三者人身伤害，因此，吴某依法有权要求学校承担相应的赔偿责任。

——《HR全程法律顾问：企业人力资源管理高效工作指南》 周丽霞著