大学毕业生就业法律风险提示（二）————用工关系面面观

大学毕业生就业法律风险提示（二）————用工关系面面观

很多年轻人毕业之后进入单位工作，想当然地就认为，自己和单位就形成了劳动关系，自己是员工，公司是用人单位。虽然绝大部分企业采用的是这种形式，但是如果认为百分之百就是这种用工关系，就是图样图森破了。为了使年轻人找工作的时候能掌握各种劳资关系的法律性质、特征和它们的利弊，本律师特意撰写本文，希望能减少大家的困惑。

一、          劳动关系。劳动关系是用人单位与劳动者之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，从用人单位领取报酬和受劳动法律、法规保护所产生的法律关系。它是最常见、普遍的一种劳资关系。站在劳动者的立场上，其好处是双方之间的关系相对稳定，每月的报酬也相对稳定，而且相对于其他法律范畴，劳动法范畴之内的法律法规对劳动者的保护力度是显而易见的。特别要提示的是，劳动合同法规定，用人单位必须和劳动者签订劳动合同，如果违法该规定，用人单位最多要支付劳动者11个月的双倍工资；用人单位不可无故辞退劳动者，单方面违法解除劳动合同的，用人单位必须支付劳动者赔偿金；劳动合同到期，用人单位不再和劳动者续签合同的，也必须支付劳动者经济补偿金；另外，女职工的三期也受特殊保护，不可随意辞退，等等，以上规定，都是劳动合同法相对于其他法律关系对弱势一方的特殊保护。

特别需要指明的是，有一类特殊的用工关系需要大家注意，劳务派遣。劳动关系是用人单位与劳动者之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，从用人单位领取报酬和受劳动法律、法规保护所产生的法律关系。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。一般从事的多为低技术含量工作，如保洁员、保安员、营业员等工作。但是本律师在现实中也发现大量的白领在是劳务派遣工，其中国企最常见，比如银行的柜台员工，甚至软件程序员等等。很多情况下，这些员工一开始与单位签订的是劳动合同，但是后来企业改变用工机制，再次签订劳动合同的时候，就换成了劳务派遣合同，而他们本人甚至都没有察觉。劳务派遣的劳动者一旦年老体弱，劳动能力下降，用工单位就会把劳动者退回劳务派遣单位，这个退回是没有经济补偿金的，退回去之后，如果劳务派遣单位找不到新的工作给劳动者，那么劳动者就只能得到最低工资，即使用人单位没有辞退他，他也不得不自己走人。所以不到万不得已，建议不要在第一份工作的时候就签劳务派遣合同，当然如果已经成长为专业技术人才，作为技术专家，和这种劳务机构合作，争取高额的技术服务费也未尝不可。

二、          承包关系。很多年轻朋友会问，我刚进公司，怎么会承包某项业务呢？只有想不到，没有做不到的。有些公司，为了减少用工成本，降低用工成本，会把某些业务分包出去，比如在快递行业、零售行业、建筑工程领域、出租车行业，等等，作为分包体系中的承包一方，如果和单位签订了正式的承包合同，并且约定了双方的权利和义务关系，那么但从形式上来看，双方之间就形成了平等的合同关系，就没有劳动合同法对于劳动者具有倾向性的保护了。但是在发生争议，起诉到法院时，到底是被认定为承包关系还是劳动关系，在实务中是有较大的争议的。特别是在发生工伤，甚至工亡的时候，是劳动关系还是承包关系的认定，对赔偿金额的影响是巨大的。

 本律师建议，如果已经在实际工作中形成了稳定的工作团队，为了争取更大的利润，在经营中，采取承包关系也未尝不可，但是对于初出校门，有没有相关经验的毕业生来说，如果单位提出签订承包合同时，建议谨慎处理。

三、          委托代理关系。代理人在委托人的授权范围内行使代理权，实施代理行为；委托人的利益依赖于代理人的行为；代理人以委托人的名义实施行为，但其行为的法律后果要由委托人承担。这种关系也是属于平等的法律关系，适用《合同法》的相关规定。有些企业在招人的时候，他打出的是招聘代理人，代理人从事业务之后分得业绩提成，但没有底薪。这种模式的好处是对双方的约束力都较小，具有较大的灵活性，而且比起固定的工资收入，业绩提成的比例往往比较高。能减少企业的用工成本和降低劳动风险。对代理人来说，自由度也是显而易见的，不利之处是收入不是很稳定，有可能会随着业绩的起伏会有较大的变化。特别是当发生工伤情况时，这种模式对个人的风险很大。像房产中介机构，酒类销售或者保险销售代理、上门推销之类的工作，采用这种模式的比较多。

以上几种是很常见的用工模式，企业也会根据自身的特别在不停创新出新的用工模式，我们不能很武断地说哪种模式好或者不好，但是作为新出校门的年轻人，在找到第一份工作的时候，必定要搞清楚，自己到底签的是什么合同，和单位形成的是哪种关系，该种用工关系有何利弊，等等问题。只有这样，在合同履行过程中万一出现了纠纷，才好积极应对，做到有备无患。