投行班1期-第二周-1.2-吕汶枫
第五节 法律尽职调查
1.1 法律尽调的内容与目的
--定义：有关中介采取合法的手段按照一定的规则和程序对一个公司或者项目在法律财务业务来进行调查
--途径：一是由公司或者被调查企业提供的，二是外部就是核查人员自己去检索，比如访谈走访
--根据不同的目的再去调查，
--指导文件
--尽调的范围与重点：IPO核查重点是公司发行人，如果是做并购重组的话关注将要收购的标并，改制的话就是改制对象主体，也就是有限公司。范围：IPO尽调范围超过重点，比如上下游，供应商
--核查的是什么：公司的法律，财务，业务的基本情况
--尽职调查的目的：企业想做IPO，发行人是否符合证监会设定的IPO的法律条件，想做上市公司是否符合证监会发行的上市公司条件
--尽调特点： 发现企业的真实情况和发现企业的潜在风险
1.2 法律核查涉及的阶段
--从项目周期来看时间比较长，IPO项目至少需要4年的时间，法律尽调贯穿整个过程，更有助于你发现企业的价值
1.3 法律尽调的难点
--法律法规很多，公司的生产经营的监管部分非常的多，只要监管就有相应的要求多
--市场监管，法律法规的变化快
--涉及企业生产，运营，人员管理等各方面
--企业个性问题：历史，资质不一样
--信息获取渠道的限制：资料很难获得，或者周期长
1.4 法律尽调的能力与态度要求
--资料收集能力，沟通协调能力非常重要
--合理怀疑，在于经验的积累
2.1法律尽调的一般流程
--签订了保密协议之后，拟定调查计划，项目组分工
--全面调查清单或者初步调查清单：不同企业的个性是不一样的，所以视情况而定。企业根据要求把相应的资料反馈给我们。
--尽调的报告：如果企业基本满足条件，再改进以下，可以进入下一阶段。如果不可以，等待一段时间，企业项目基本成熟了，才继续进行这个尽调。
2.2法律尽调主要方法
--收集，查阅书面资料，发函证，访谈
--尽所有手段去发现问题
2.3法律尽调tips
--察言观色：不愿意回答问题，有做隐藏，根本不知道这个问题，观察被调查对象的表情，说话的逻辑
--重视走访：实地观测客户，供应商，逻辑上要保持合理性
--保持怀疑：工作量大，但是要保持合理怀疑
--多方验证：需要企业提供证据，自己也会检索，也需要第三方机构
--深入群众：跟企业员工聊，更能深入企业的内部
2.4法律尽调主要内容
--历史沿革
--具体什么业务尽调有差异
--根据证监会出台的准则内容来调查
--历史沿革，关于发行人改制与设立情况，核查从它开始设立企业的合法合规性，所有的文件是不是符合规格。关注改制性资产，改制设立的相关程序是否履行到位，企业之间改制自己内部的相关文件是否合规真实有效。
--因为公司设立久远，有可能资料有冲突，说法有矛盾，解决方法需要走访当时的具体情况，需要市政府的批准
--发起人，股东出资的情况全套资料，谁出资？出资方式？出资的资金来源？出资资产的权属是不是清晰？出资的金额以及目的性？
--主要股东情况：主要股东的资料，股权结构，股权变动。需要判断股权的真实性，股东之间的关联性，股东股权的受限，股权变动原因
--5个方面独立性：业务，资产，人员，机构，财务。为了确保发行人能独立面对市场经营
--同业竞争和关联交易：获得发行人的股权架构，如果要核查关联交易的公平性，首先要明确哪些是关联交易及关联交易的价格或者公司同类产品的价格对外的销售价格有没有巨大差异，这些巨大的差异有没有合理性的解释，还需要通过访谈或者查阅账户来判断关联交易的公平性。关注关联方的认定以及关联交易有没有必要性（谁向谁输送利益），关联交易的频率及在同类交易中比重（越低越好）。同业竞争是IPO的红线，不允许的。
--重大资产变化及收购兼并：首先核查发生人有没有这种行为，是否符合当时法律法规的要求，如果当时有资产出售，是否符合当时法律法规的要求？是不是对发行人的上市条件产生实质性的影响？注意看审批文件，重组文件。 看资产变化原因？程序收购上合法合规？发生重大资产变化是否有对业务，控住权产生影响？
--高管人员调查：关注任职资格，履历是否有工作经验，受处罚处分的经历，高管薪酬情况，高管人员变动原因，高管个人情况投资情况
--发行人的主要资产和债权债务：关注经验资产，重大债权债务，是否涉及侵权，资产权属证明，租赁合法是否有效，债务证明
--公司治理：关注公司是否建立完善公司章程？公司建立完善法律结构，股东大会？公司各项管理事物？公司是否按照章程运作的？
--合规情况：关注处罚情况，环保质量，走访当地行政合法合规机构，税收优惠的合法真实性，环保性。
--诉讼，仲裁或者行政处罚：关注诉讼仲裁范围（包括发行人，持有发行人5%以上的主要股东，等等）
--员工情况及内部职工股：80年代发起了股份化的改造，为了激励员工的积极性，发起内部职工股，但是94年停止了因为一些企业无视这个政策。关注 用工合法性的问题，员工社会公积金缴纳的问题（如果不做IPO的公司一般来说都是不规范的），劳动合同的签订（劳务合同，聘用合同）。
2.5 IPO被否定案例及监管关注问题
--4家的反馈意见
--商业贿赂的合法性，股权转让是否履行合法程序，生产经营场所的调查
--违法违规，同业竞争，关联交易，社保基金，税务违法违规
--实际控制人，股权代持，环保违法，关联方的独立性
--实际操作把工作做到细致需要注意的问题：涉猎面一定要广，更新要快，对一些 法律法规的理解要深要透彻
3.1 VIE架构的介绍
--定义：是一种架构形式，指境外公司不直接持有境内业务实体的股权，而是通过一系列的协议控制境内业务实体
--结构模式：
--在以上图表中有实线的都表示有直接的股权投资关系，虚线表述VIE协议控制
--为什么VIE可以进行协议控制：要求境内运营公司股东放弃表决权，把关于运营公司的表决权全部通过协议的方式委托给了境内的外商独资公司，同时约定外商独资公司给境内运营公司独立提供技术支持，境内运营公司接到了技术支持会产生利润，然后要求境内运营公司把产生的利润全部分配给外商独资公司。外商独资公司既获得了表决权，又获得了利润。
--互联网等行业限制外商投资，所以才会有VIE协议控制。行业受限的企业都会选择这个方式
--红筹：注册地是在国外，但是经营运营活动在国内。
--与协议控制相关的风险：
1. VIE法律法规，政策环境变化风险
2. VIE控制权不稳定风险
3. 协议控制架构下相关主题违约风险
4. 税务风险
5. 丧失对VIE公司获得的经营许可，业务资质及相关资产的控制的风险
3.2 创新企业法律尽调特殊事项
--法律尽调的查询网站
