判断用人单位的规章制度是不是经过民主制定，你需要知道这些

在劳动争议实务中，经常遇到用人单位根据规章制度劳动者扫地出门的情形，那么用人单位有没有权利依据规章制度干掉职工呢？如果可以的话，规章制度要具备什么样的要件呢？

早在2001年，最高人民法院在《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》中就规定了用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。也就是说用人单位是有权按照具备了一定条件的规章制度开除职工的。作为依据的规章制度需要具备以下几个要件：1经过民主制定程序2不违反法律、行政法规及政策规定3向劳动者公示。

如果把规章制度这个问题探讨清楚是一个庞大的工程，今天我们仅就如何判断规章制度已经经过民主制定程序进行讨论。因为在实务过程中，这个问题是包括我在内的同行经常忽略的一个问题。当然这与我们三线城市的企业及法律人对于用人单位依据规章制度开除职工没有自信有关。但是相信在不久的将来，在法律人和企业的共同努力下，这将不再成为问题。

知耻而后勇，我们梳理下这个问题。

先从我们在实务中通常认为的规章制度民主制定应当提供的证据说起。据我观察，大多数企业和法律人在遇到这个问题都会说，提供1召开职工代表大会的会议签到表2职工代表大会的会议纪要（含有审议事项为欲证明的规章制度）3表决结果4通过后的规章制度就好了。但是这些证据真的能达到规章制度已经民主制定程序的证明高度吗？

下面我来模拟下劳动者的代理律师对以上证据进行挑刺，至少能挑出以下几项：1签到的职工代表的身份合法性问题，这些签到的职工代表是经过职工选举的吗？用人单位应当提供证据予以证明，至少需要再提供制定规章制度时的职工花名册、职工代表选决办法、职工代表选举的结果等证据材料予以佐证。2职工代表到底有多少位，签到表上签字的职工代表是全体还是部分，如果是部分代表的话，是不是具备了法定的人数。3职工代表表决的需要有职工代表表决办法是什么？不能紧靠出席会议的职工代表签字就说明表决通过了。也就说得有个表决办法。4规章制度是否经过征求意见也就是与职工代表磋商，也就是规章制度的征求意见稿是不是真的传阅到了职工代表手中，职工代表具体意见是什么，这些都不能仅仅用表决签到来证明。如果硬要挑刺的话，应该还能挑出一些问题，我只指出代表性的几个供大家参考。总体来说，我们一贯的做法是存在重大瑕疵的，会给企业带来巨大风险。

我们来看下各地法院判决对于这个问题的处理。

首先需要注意一个问题，就是广东、北京、河北、浙江、江苏等地的高级法院都曾经出台过指导意见对于企业规章制度的民主制定瑕疵保持容忍态度，持相同观点的还有宁夏银川地区中院和仲裁委。这也就是我们遇到用人规章制度问题时内心会有的一个疑问：嘿，如果一个单位的规章制度没有经过民主制定程序，但是向劳动者公示了，如果说这个规章制度对劳动者没有约束力貌似也不太公平，普通人从内心也比较难接受。相信这也是不少用人单位的HR和法律同行曾经存在的疑问。当然，以上几个地区对于规章制度的瑕疵容忍有如下限制：1规章制度制定于劳动合同法出台之前，也就是2008年之前；2不违反法律、行政法规及政策的规定；3已经向劳动者公示。

接下来梳理下下广东地区及浙江地区一些法院对于规章制度民主制定需要举证的证据材料。比如用人单位提供了关于做好职工代表选举工作的通知、职工代表选举表、候选人名单、报告、会议纪要证明参加规章制度制定的职工代表系民主选举产生，审议规章制度的会议纪要证明规章制度制定经职工代表讨论确定的情况下，浙江某地法院就认定规章制度的制定经过了民主程序。比如某个用人单位提供了证据关于选举职工代表的通知、职工代表选举结果、《关于向全体职工征集规章制度或其它事项意见及建议的通知》以及相关文件传阅签收表，职工代表大会会议纪要、规章制度修订会议记录等证据后，深圳中院也认定了规章制度进过了民主制定程序。当然有些地区要求的还会严格一些，还要有职工代表选举表决办法、选票登记表等等。总体上说，职工代表的主体合法性问题是一个必要的证明事项。

在我们山东地区，总体上来说青岛和烟台地区在规章制度的民主制定审核方面走在前列，会审核职工代表的选举结果问题。烟台中院曾经在一起劳动争议案件中枪毙了用人单位二审中提交的职工代表选举大会会议纪要、职工代表大会决议等证据，认为不是新证据所以不予采纳。这也充分说明我们对于规章制度民主制定问题有清晰认知的重要性。目前来说，我们这个地区对于规章制度的举证还比较粗糙，伪造证据材料的情况时有发生，但是只要将用人单位提交的证据材料综合比对，一般能发现伪造痕迹，比如前一阶段经办的一起案件，考勤表中载明的某职工在开职代会时还未入职，但是名字却出现在了用人单位提供的职工代表大会签到表中。

今晚对于这个问题就树立到这里。2018年已经过了15天，岁月没有饶过我们，也让我们一起不绕过岁月吧。

今天又有进步，吃过饭后8点36开始写，截止9点26分共及50分钟键入字数为2065字。