《法治的细节》04

十行采集：

1.在法律上，如何定义人的“死亡”，非常值得研究。法律并非一个孤立的专业，有许多法律问题其实都取决于社会生活的常识以及其他学科的知识。

2.刑法理论中采取了医学死亡标准：以心跳停止，呼吸停止和瞳孔反射消失三个要素结合起来判定人是否死亡。

3.在医学上，死亡分为三档：

第一档就是脑死亡；

第二档是临床死亡，即心脏停止跳动；

第三档是生物学的死亡，心脏停搏24小时之后，细胞就全部死亡了。

这三种死亡都是不可逆转的。

4.用脑死亡标准取代传统的死亡标准，具有一定的社会意义和医学价值。但是，患者家人很难相信脑死亡者已经离开人世了，这也是确立脑死亡标准的最大障碍。

维持医学死亡标准，是法律对社会生活情感一种尊重。

法律在本质上是为了解决社会问题，它绝不能高高在上，无视民众的道德情感。

5.1764年，贝卡利亚提出了五点废除死刑的理由：

第一、国家没有权利适用死刑。

第二、死刑没有效果。能对人心产生作用的不是刑罚的强烈性，而是延续性。

第三、死刑不仅起不到积极作用，反而会产生反作用。

第四、死刑会让人们变得越来越残忍，最终导致暴行的恶性循环。

第五、死刑一旦误判，后果无法挽回。

6.贝卡利亚的所有论证都是从死刑的效果出发的：因为死刑没有效果，所以不值得存在。这显然是功利主义思维模式，认为惩罚就是为了预防犯罪，起到震慑作用。

7.如果死刑的误判率在合理的范围内，那么这种误判也是可以接受的，毕竟人类社会的正义存在不可避免的瑕疵。

8.法律一定是一种平衡的艺术，不管是杀人必死论还是死刑废止论，都可能是处于两个逻辑的极端，而正确的观点，可能在两者之间。

9.刑罚的人道主义理论披着仁慈的外衣，但却全然错误，其错误开始于将仁慈与正义对立起来，看似高尚，事实却是高尚的错误。

仁慈只能在正义的基础上，离开了正义的仁慈，只会诱惑着善良的人们走向狂热的残忍。

10.尊重生命，既要求保留死刑，又要求限制死刑。对于谋杀这些最恶劣的犯罪，只有剥夺生命才能体现对被害人生命的尊重，也才能让犯罪人真正的认罪悔改。

一行精华：

法律在本质上是为了解决社会问题，它绝不能高高在上，无视民众的道德情感。

医学死亡标准：以心跳停止，呼吸停止和瞳孔反射消失三个要素结合起来判定。

尊重生命，既要求保留死刑，又要求限制死刑。

触动，反思，改变：

既然法律是最低限度的道德，那么法律也必须守住道德最后导致底线，而生死，就是道德的底线之一。

法律既要对生命有绝对的威慑力，即有权终结生命，又必须对这种权威进行最慎重和最严格的限制。

这个平衡的掌控，是体现了法律乃至制订这套法律的政体，能否持续下去的关键。回望历史，那些嗜杀无度的政权，基本都维持不了多久，这些就是明确的证据。

当然，过度宽容也不行，恶如果得不到遏制，最终天平倾倒之后，还是会演变成同归于尽的第一种情况。