争夺控制权还是经营方向分歧？上市公司与控股子公司股东争斗小启示

『公司控制权不仅体现在持股比例的表决权大小，还应适度掌握公章、财务章、营业执照，甚至还要关注公司网站数据、域名和商标。』

文|戚谦，河南成务律师事务所股权律师。

本文2347字，阅读大约需要4分钟，你将从收获价值：

*投资控股一个公司，你应当注意哪些核心点；

*小股东经营管理公司，如何协调与控股股东的关系。

被上市公司收购后，控股子公司先亏后盈，又现异常亏损亏。

此时，大股东突然派人审计公司账目、免除二股东方的总经理职务。

被免总经理控制公司公章、财务章、营业执照和财务凭证，阻止审计，并封停大股东新任命的执行董事、总经理的内部邮箱，门禁卡无法使用，十余人护卫大门拒绝大股东进入。

守备森严，有大事发生？

这不是电视剧，更不是山水公司股权战争升级版。

扭亏后业绩下滑，是控制业绩蓄意为之，还是正常经营现象？大股东和总经理各执一词。

总经理认为，从长远发展其愿意增资，各股东稀释股权，部分用于经营团队股权激励，可双方在经营管理上有分歧，大股东不愿再扩大投入，“恶意审计”。但大股东认为双方矛盾还在于二股东方想增资扩股夺公司控股权，但双方因业绩承诺条件未谈拢。

01

上市公司并购，创始股东退出

陈文凯2007年与人成立盖世公司，旗下盖世汽车网主营汽车资讯及零部件领域内的有关服务，陈文凯持股20%，其独资的超奕公司持股60%。

2012年，陈文凯又控股成立养车无忧公司，经营有汽车零配件产品。

2015年6月，上市公司先锋新材收购盖世公司，出资6075万持股60%，成为大股东；同时，其又以6210万增资养车无忧公司获20%股权，后亏损转出全部股权。

再看一下悦活公司，是周晓莺2014年独资注册。

源于国家企业信用信息公示系统

2015年11月，盖世公司创始人陈文凯转让个人全部股权，退出公司，超奕公司持股降至10%，除了先锋新材持股60%外，新股东悦活公司持股30%。

先锋新材控股盖世公司后，陈文凯任执行董事，管理公司人事和预算；周晓莺任总经理兼法定代表人，负责日常运营。

公司控制权不仅仅体现在持股比例的表决权大小，还应考虑财务的关键人选，明确公司公章、财务章、营业执照由谁掌握，对于主要经营网站的创业公司而言，控制公司还要关注网站数据、域名和商标。

你投资或被投资时，想到这些了吗？

02

公司亏损，大股东查账，总经理回应股权争斗

先锋新材投资盖世公司时，创始人陈文凯实行对赌，分别承诺盖世汽车网2015年度、2016年度达到的净利润，如达不到，差额部分由陈文凯以现金补足。

谁知，2015年业绩未达承诺，陈文凯补足1121余万元，但2016年完成了业绩承诺。

再次提醒，创始人与投资人签订对赌协议时，要量力而为！

2017上半年盖世公司现巨额亏损，先锋新材派财务总监宗旭东担任盖世公司执行董事，免掉周晓莺总经理一职，开始审计公司财务，后任命陈文凯为总经理。

于是，股东矛盾全面爆发，周晓莺开始行动。盖世公司的公章、财务章、营业执照、财务凭证等成为争夺目标。

6月13日，周晓莺代表公司在盖世汽车网上回应“股权争斗”，阐明为何反对新任命的总经理及其采取的审计，对执行董事更换和总经理任命提出质疑，认为自己还是盖世的法定代表人。

不少人混淆了执行董事和总经理的任免流程。

有限责任公司如果不设立董事会，只有一个执行董事，而董事是由股东会选举和更换；总经理是由执行董事聘任或解聘的，无需经过股东会。

但需要注意的是，执行董事的更换时需要召开股东会投票表决的，即使是控股股东也要走法定的程序，而不能直接向控股公司发一个通知就直接将执行董事更换。先锋新材和陈文凯控制的超奕公司已合计持有盖世公司70%股权，如无特别约定，想在股东会上通过什么内容，已无法律障碍。在两次更换盖世公司的执行董事时，通知召开临时股东会走法定程序即可达目标，仅以“通知”形式更换与法有悖。

控股股东一旦控制了执行董事的人选，再想更换总经理还不易如反掌？直接解聘即可。周晓莺在回应中称“大股东未经董事会流程”单方面任命总经理，但公司就没有董事会，执行董事即有权解聘总经理。

至于法定代表人，公司法规定可由执行董事或总经理担任，公司自行确定。

周晓莺的悦活公司持有盖世汽车30%股权，但没有争取一票否决权，但她担任法定代表人这个关键角色，亦非常有利。

延伸一点，在有人投资公司时，创始股东应该如何设计公司治理结构，如何在股东会表决权、董事会人数安排等方面做出巧妙决定，非常重要。

03

同业竞争PK公司权益

公司法规定，董事、监事、高级管理人员对公司有忠实义务和勤勉义务，禁止董事和高管人员未经股东会同意利用职务便利谋取属于公司的商业机会，自营或为他人经营与所任职公司同类的业务。其执行职务时违法规定造成公司损失的，应当承担赔偿责任。

在这起股东纠纷中还有重要隐情，盖世汽车网方面透露，AC汽车网长期使用盖世汽车网的技术团队及其设备、运营团队及市场部人员，让销售部门控制业绩订单，直接或间接造成公司业绩连续亏损。

真假未知，AC汽车网尚未作出回应。

立即查询，AC汽车网站上宣称“专注于汽车后市场的行业门户+媒体+智库”，由艾创公司运营，该公司控股股东为陈海生。

再深扒一下陈海生发现，2015年5月其成为悦活公司（周晓莺独资）监事，但就在2017年初股东争斗期间，悦活公司监事已于6月15日变更为胡久香。

此举或不想授人以柄。

源于国家企业信用信息公示系统

盖世汽车原总经理周晓莺与AC汽车网运营是否存有密切联系，看官自清。

来看一下盖世汽车原执行董事陈文凯。

周晓莺在回应中提到陈文凯现仍为策良公司的股东、总经理，涉嫌同业竞争。经查询工商信息发现，策良公司由陈文凯及其100%控股的超奕公司于2017年2月共同设立，5月份刚新增两个自然人股东，该公司经营范围中也有与盖世公司类似的网络技术、汽车零配件技术领域内的有关服务。

陈文凯、周晓莺作为盖世汽车执行董事、高管人员，依法不得经营与盖世公司同类的业务。

如果大家合伙创业却顺便去干自己的活儿了，甚至再私用公司资源，结果可想而知。

不少创业公司死亡，不是死于外部市场，而是灭于股东战争，要么是当初股权架构设计不合理，要么是争夺公司经营管理权，你来我往！

股权一号提醒投资方：在收购或投资创业公司时，在公司法规定的前提下，应当在投资协议或股东协议中对执行董事、高管人员的行为做出进一步的细化约定，并明确相应的违约责任。同时，合伙人既然选择共同创业，理应具备合伙精神，恪守商业道德，完善公司治理，共谋发展大计。