大咖说|SEC发布判断数字资产属于证券的分析框架意在“杀鸡儆猴”

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今日大咖：

1.SEC发布数字资产是否属于证券的分析框架

2.Erik Voorhees：比特币价格不会稳步上升

3.Kevin Rooke对比今日和2017年比特币初次达到5000美金

4.Joseph Young：牛市复苏？

5.Jake Chervinsky分析SEC框架内容和目的

 

注：今日内容包含框架精华内容以及美国知名加密律师分析，阅读时长预计10-15分钟。 

#1关键词：SEC、监管

SEC_News<美国证券交易委员会> 关注者：25.8万

[数字资产是证券吗？FinHub员工提供了一份分析框架。https://www.sec.gov/corpfin/framework-investment-contract-analysis-digital-assets]

关联阅读：

FinHub发布的分析框架全称为《数字资产“投资合同”分析框架》。下为精华部分摘录。

开头介绍部分介绍了该框架的背景：

“如果你正在考虑初始代币发售（有时称为“1CO”）或以其他方式参与数字资产的发售，销售或分发，[2]你需要考虑美国联邦证券法是否适用。一个门槛问题是数字资产是否属于这些法律下的“证券”。[3] “证券”一词包括“投资合同”以及股票，债券和可转让股票等其他工具。应分析数字资产，以确定其是否具有符合联邦证券法“证券”定义的任何产品的特征。在本指南中，我们提供了一个框架，用于分析数字资产是否具有某种特定类型证券的特征-“投资合同”。[4]委员会和联邦法院经常使用“投资合同”分析来确定独特或新颖的工具或安排，如数字资产，是否属于受联邦证券法管辖的证券。

 

美国最高法院的Howey案例和随后的判例法发现，如果在联合投资企业中投资资金，并且合理地期望从其他人的努力中获得利润，则存在“投资合同”。[5]所谓的“Howey测试”适用于任何合同，计划或交易，无论其是否具有典型证券的任何特征。”

随后介绍了Howey测试的3个要素：

“A.金钱投资

Howey测试的第一个分支通常在数字资产的报价和销售中得到满足，因为数字资产被购买或交换价值时获取，不管是以真实（或法币)货币形式、另一种数字资产、另一种考虑类型。[9]

 

B.联合投资企业

法院通常将“联合投资企业”作为投资合同的一个独特要素进行分析。[10]在评估数字资产时，我们发现通常存在“联合投资企业”。[11]

 

C.对他人努力的合理期望

通常，在Howey测试下分析数字资产的主要问题是购买者是否对其他人的努力有合理的利润预期（或其他财务回报）。购买者可能期望通过参与分配或通过其他方式实现对资产的升值来实现回报，例如在二级市场中获利。当发起人，赞助商或其他第三方（或第三方附属集团）（每个均为“活跃参与者”或简称“AP”）提供影响企业成功的基本管理工作时，投资者合理地期望从努力中获得利润，那么这个测试的分支得到满足。与此调查相关的是交易的“经济现实”[12]以及“通过要约条款，分配计划以及向潜在客户提供的经济诱因，在商业中工具具有的特征。”[因此，调查是一个客观的调查，重点是交易本身以及数字资产的提供和销售方式。

框架进一步介绍了分析Howey测试第三个分支（上述C）的特征：

“以下特征在分析是否满足Howey测试的第三个分支时尤为重要。

1.依赖他人努力

调查购买者是否依赖他人努力集中在两个关键问题上：

--购买者是否合理地期望依靠AP的努力？

--这些努力是否是“无可否认的重要，影响企业失败或成功的必要管理努力”，[14]而不是性质上更行政化的努力？

 

虽然以下特征中没有一个具有必然决定性，但它们的存在感越强，数字资产的购买者就越有可能依赖“他人的努力”：

--AP负责网络的开发，改进（或增强），操作或推广，[15]特别是如果数字资产的购买者期望AP执行或监督网络或数字资产所必需的任务实现或保持其预期目的或功能。[16]

--重要的工作或指责（预期）由AP执行，而不是由非从属关系、分散的网络用户社区执行（通常称为“去中心化”网络）。

--AP为数字资产[17]或价格创建或支持市场。这可以包括，例如，AP：（1）控制数字资产的创建和发布;或（2）采取其他行动来支持数字资产的市场价格，例如通过限制供应或确保稀缺，例如通过回购，“燃烧”或其他活动。

--AP在网络或数字资产的持续发展方向上起着主导或核心作用。特别是，AP在决定治理问题，代码更新或第三方如何参与有关数字资产的交易验证方面起着主导或核心作用。

--AP在决定或行使有关网络或数字资产所代表的特征或权利的判断方面具有持续的管理角色。

--购买者会合理地期望AP努力促进自身利益并提升网络或数字资产的价值。

 

2.合理的利润预期

存在以下特征越多，合理预期利润的可能性就越大：

--数字资产赋予持有者分享企业收入或利润或实现数字资产资本增值收益的权利。

--数字资产可在二级市场或平台上或通过二级市场或平台进行转让或交易，或预计将来可以。[19]

--购买者合理地期望AP的努力将导致数字资产的资本增值，因此能够获得他们的购买回报。

--与针对商品或服务的预期用户或对网络功能有需求的用户相比，数字资产广泛提供给潜在购买者。

--数字资产的购买/发售价格与可用于交易获得数字资产的特定商品或服务的市场价格之间几乎没有明显的相关性。

--数字资产通常交易的数量（或购买者通常购买的数量）与典型消费者购买或消费的基础商品或服务的数量之间几乎没有明显的相关性。

--AP已经筹集了超过建立功能网络或数字资产所需资金的资金。

--由于持有与向公众分发的数字资产相同类别的数字资产，AP能够从中受益。

--AP继续从收益或运营中筹集资金，以增强网络或数字资产的功能或价值。

--数字资产使用以下任何一种方式直接或间接销售（注：包括 AP的专业技能或其建造/发展网络和数字资产价值的能力、数字资产的营销方式、数字资产销售预期用途是发展网络/数字资产 等）

 

3.其他相关考虑因素

虽然以下使用或消费特征中没有一个必然具有决定性，但它们的存在感越强，Howey测试满足的可能性就越小：

--分布式账本网络和数字资产已完全开发和运行。

--数字资产的持有者可以立即将其用于网络上的预期功能，特别是在有鼓励此类使用的内置激励措施的情况下。

--数字资产的创建和结构的设计和实施是为了满足用户的需求，而不是为了满足关于其网络价值或发展的投机。例如，数字资产只能在网络上使用，并且通常只能以与购买者的预期用途相对应的数量进行持有或转移。

--数字资产价值升值的前景有限。例如，数字资产的设计规定其价值将随着时间的推移保持不变或甚至降低，因此，合理的购买者不会期望长期持有数字资产作为投资。

--对于被称为虚拟货币的数字资产，它可以立即用于在各种情况下进行支付，或者用作真实（或法定）货币的替代品。

--对于代表商品或服务权利的数字资产，它目前可以在开发的网络或平台内兑换，以获取它们，或以其他方式使用这些商品或服务。

--任何从数字资产价值升值中获得的经济利益，都是获得将其用于其预期功能的权利所附带的。

--数字资产的销售方式强调数字资产的功能，而不是数字资产市场价值增加的可能性。

--潜在购买者能够使用网络并使用（或已使用）数字资产用于其预期功能。

--对数字资产可转移性的限制与资产的使用一致，而不是促进投机市场。

--如果AP促进二级市场的创建，则数字资产的转移可以仅由平台的用户进行。 ”

 

在框架最后声明：

“该框架代表了美国证券交易委员会（“委员会”）的创新和金融技术战略中心（“FinHub”，“工作人员”或“我们”）的观点。 它不是委员会的规则，条例或声明，委员会既未批准也未否定其内容。 此外，该框架不会取代或替代现有的判例法，法律要求或委员会或工作人员的陈述或指导。 相反，该框架在委员会或工作人员以前处理过的领域提供了额外的指导。 ”

 

你可以用上述指标试着分析你周围的项目是否为“证券”。

 

 

#2关键词：采用、资产价格

Erik Voorhees<中本聪骰子创始人、ShapeShift CEO > 关注者：33.2万/加密影响力排行：4 / 推特币种偏好：BCH、ETH、BTC

[随着采用增加，像比特币这样的资产不会在几年内稳步增长。 因为看到资产在XX个月内以每月5％的速度上涨，理性行动者会超前这种增长，导致不可避免的泡沫并破裂。没有其他办法。]

#3关键词：对比

Kevin Rooke<加密货币爱好者> 关注者：6k

[比特币第一次达到5000美元是在2017年10月12日。现在比特币重回5000美元，发生了哪些变化？]

图表左边是2017年10月12日，右边是2019年4月2日的对比。

中间项目分别为:

Payments per day:每日支付数

AdjustedTxVolumn（$USD）：调整后交易量（美元）

Tx Fees（BTC/day）：交易费用（BTC/天）

Active Addresses：活跃地址

Hashrate（TH/s）：算力

Block Size（MB): 区块大小

Subreddit Size：Subreddit用户数

Lightning Network：闪电网络

 

#4关键词：复苏

Joseph Young <分析师、福布斯作者>  关注者：9.61万 /加密影响力排行：139 /币种偏好：BTC，BCH, ETH, XRP

[仅仅2天内，加密市场估值从1,470亿美元增加到1,800亿美元，增加了330亿美元]

 

[即使是头条新闻也回到了2017年的加密牛市]

CNBC新闻报道标题：“不要买比特币，警告财富管理者: 我们可能会看到加密货币崩塌”。

 

#5关键词：监管

Jake Chervinsky

[美国证券交易委员会今天发布了其DLT框架，让我们深入了解他们认为Howey测试应如何应用于数字资产。它并不完美，但它是DAO报告的一个*巨大*升级。

今天晚些时候，我会评论美国证券交易委员会，但就目前而言，我给他们点赞。

1 /我总是以同样的方式开始我的“SEC指导“主题：

美国证券交易委员会不制定法律。该框架对任何人没有约束力，甚至对SEC本身也没有约束力。美国证券交易委员会的律师只能决定自己的执法策略，但他们可能是错的，他们可能会在法庭上失败。

2 /那么，SEC今天给了我们什么？

该框架是美国证券交易委员会期待已久的“简明英语”1CO指南，13页（包括许多法律引用）解释了美国证券交易委员会如何认为Howey测试的每个方面适用于数字资产。

3 /我不会告诉你SEC的Howey分析细节。如果你需要，可以自己阅读框架。我保证，框架很吸引人。

相反，我将介绍这个事实对行业意味着什么，像我这样的律师将如何使用它，以及美国证券交易委员会接下来想要什么。

4 /该框架首先简单明了地解释了Howey测试。你现在应该知道了。代币属于证券，如果代币销售涉及：

-金钱投资

-在一个联合投资企业

-合理的利润预期

-基于他人的努力

5 /这是一本很好的入门书，即使这对证券律师来说并不是什么新鲜事。但我认为这对律师来说并不重要 - 看看美国证券交易委员会在第一句中对谁说：“如果你正在考虑初始代币发售，......”

*你* 开发者。 *你*创始人。 *你*行业建造者。

6 /该框架是“简明英语”，因为它不是“法律术语”。美国证券交易委员会以他们自己的方式试图直接与该行业建立联系。

我在这里看到一个积极的信息。美国证券交易委员会说：“我们希望你取得成功，我们只是希望你在此过程中与我们合作。”

7 /框架的其余部分列出了许多特征，在SEC看来，这些特征定义了数字代币是否为证券。

在此之前，美国证券交易委员会首选资源是2017年的DAO报告，其中 - 恕我直言 - 在2019年是毫无用处的垃圾。

8 / DAO报告困扰了我很长一段时间。它几乎没有朝Howey测试的方向审视，但美国证券交易委员会称其为证券法如何适用于1CO的“详细法律分析”。

报告已经死了;框架实施万岁。

9 /我预计该框架将在合规律师的建议和辩护律师的论点中占据重要地位。

拿一份这里列出的所有特征的清单-我打赌有人已经这样做了-你有坚实的基础去分析任何给定的ICO。

10 /所以一般来说，我很高兴美国证券交易委员会决定发布一份告诉我们他们在查看1CO时想要什么的指导。

我们可能不喜欢他们所说的-他们似乎认为存在的一切都是证券 - 但至少他们正在与我们交谈。

11 /在这一点上，该框架确实意味着美国证券交易委员会认为，对于今天加密市场可识别的几乎任何形式的1CO都应该受到监管。

我预计该框架将推动更多1CO进入基于SAFT的私募 - 向认可投资者的销售 - 向前发展。

12 /我也同意我的一些同事对该框架的批评。

框架中的某些要点非常清楚，而其他要点则含糊不清。有些似乎几乎不可能满足，有些在我看来，是错误的，永远不会在法庭上站住脚。

13 /例如，脚注9的空投让我反应很大：

“数字资产缺乏货币考量......并不意味着货币投资不能得到满足; ......空投可能构成证券的销售或分销。”

14 /它对抗逻辑，表示根据“证券法”第2a（1）条，你可以进行金钱投资，而没有人投资任何货币价值的东西。

毫不奇怪，美国证券交易委员会并未引用任何判例法来支持这一点。我认为他们本可以在空投上说明的更好。

15 /该框架也没有超越Howey测试，这一点很重要，但在这一点上也是相当完善的。

我们还要等多久才能让美国证券交易委员会对今天困扰加密行业的所有其他更棘手的问题给出“简明英语”指导？

16 /为了给你一些问题的例子，我宁愿得到以下指导：

-美国证券交易委员会是否对排除美国公民的离岸1CO拥有管辖权？

-美国证券交易委员会对美国公民开放的离岸交易所做些什么？

-  DEX团队是否要向SEC注册他们的代码？

17 /该框架以相同的邀请结束，美国证券交易委员会现已扩展了与加密行业相关的几乎所有指导：

“我们鼓励市场参与者寻求证券顾问的建议，并通过http://www.sec.gov/finhub与员工互动。”

18 /是的，SEC *确实*想要直接与行业利益相关者进行联系。

那是因为，如果现在还不清楚，美国证券交易委员会将不会采用任何明确的加密规则。证券法取决于每个特定案件的独特“事实和情况”。

19 /因此，美国证券交易委员会提供监管清晰度的唯一方法是逐案处理，这意味着与加密公司进行一对一对话，需要比现在更多的指导。

当然，公开与证券监管机构交谈并不总是可取的。

20 /这就是为什么该框架伴随着有关加密行业的第一封不采取行动的信件：美国证券交易委员会称TurnKey Jet的TKJ代币不是证券，因此美国证券交易委员会不会采取执法行动。

21 /不采取行动的信件本身并不太有趣。毫无疑问，TKJ代币不是证券。我们不需要一封信来说明这点。

但这不是它的用途。这是美国证券交易委员会的另一个消息：“如果你来和我们谈谈，我们会从宽处理。”如果你不来和我们谈的话？]

编译：云间区块链（大咖推特& 热点资讯）