【民法】民法总论（二）

前言：当重新去审视的时候，法律内在的逻辑和实务中的紧密联系其实是非常精妙的，如同一颗硬币，不仅要重正面去了解规则，还要从反面去发现规则的另外一层含义，只有这样才能明白其深意，更准确地运用法条去解决现实问题。社会不断地发展，不断地暴露新的问题，法律也在积极跟进，“法律必须被信仰，否则形同虚设”。

一、民法基本原则的内容

1、权利神圣原则

2、身份平等原则

3、意思自治原则：主体依照自己的意思变动权利义务关系。

4、公平原则：民事行为（对其理解非常重要）内容的确定应当遵循公平。

5、诚实信用原则：行使权力、履行义务需依诚信原则（帝王规则）

（1）含义：为每一个参加经济生活的的主体设立了一个诚信商人的标准（楷模），是一个追求利益平衡的工具（主体与主体之间，个体与社会之间）

（2）诚实信用原则的历史发展

A、罗马法：萌芽，一般恶意抗辩权

B、法国民法典：契约应以善意履行之

C、德国、旧中国民法典

D、日本修订民法典、台湾地区

（3）诚实信用原则是道德原则的法制化

（4）诚实信用原则的实质是赋予法律自由裁量权

（5）诚实信用原则的适用

6、公序良俗原则：法律行为不得违背公共秩序和善良风俗，否则无效。

公序良俗和诚实信用原则的区别

诚信原则：对合同主体履行方式的要求提出的要求，如果违反，不产生结果，但是产生权利和义务的依据还是有效的，是存在的。

公序良俗：无效。违反了，导致产生权利和义务的依据被消灭了。

（1）功能：同样是对法官的授权规范

（2）效果：法律行为无效

（3）目的：弥补法律禁止性规定不足

7、禁止权利滥用原则（与诚实信用原则一正一反相呼应）

权利行使不得超过正当界限

（1）要件：没有正当权利存在；行使权利损害然人利益；具有损害他人或社会利益的故意

（2）功能：构成判断侵权行为的一个基准，发生赔偿损害的后果。

（3）与诚实信用的区别（对权利提出的要求）在习惯上的区别

二、民事法律关系的概念和概述

平等主体间的法律关系：平等参与并受法律保护，有特定的范围，物权关系（占有、使用、收益、处分），民事法律关系涉及法律主体的私意。

（一）民事法律关系的要素：主体、客体、内容

1、民事法律关系的主体：参加民事法律关系，享有民事权利，和承担民事义务的人。有适于享有权利的存在，有国家法律的认可。（唯有自然人才是目的，法人是为了实现自然人利益的手段罢了。）

2、客体：

物权——物

债权——特定的行为

知识产权——智力成果

人身权——人格利益和身份利益

3、内容

二、民事权利

（一）权利的概念

权利，是得享受特定利益的法律上之力

（二）权利的本质

1、关于权利本质的学说

（1）意思说；温特夏德

（2）利益说：耶林

（3）法力说：梅克尔

2、权限与权能

（1）权限，是法律所确认的当事人的意思范围

代理权限

（2）权能：权利的具体作用的样态，也即权利的内容。

（三）权利的分类（依权利客体不同）

私权利的分类

1、财产权、人身权

区分标准：依权利客体不同

（1）财产权：有经济价值，权利可转移

（2）人身权：无直接经济价值，权利不可转移

（3）处于两者之间的权利：继承权、社员权

2、支配权（主体对客体的权利）、请求权（主体对主体的权利）、抗辩权（对抗请求权）、形成权

区分标准：权利的作用

（1）支配权：指权利人能直接支配其标的物，而具有排他性的权利。

（2）请求权，权利人得要求他人为特定行为（作为，不作为）的权利。（没有支配客体的权利）

A、请求权的基础权利：请求权和债权是交集关系

B、请求权基础：支持某项请求权的法律规范

请求权竞合：一个行为，可以依据不用的法律规范提出请求。

不同的法律规范，构成要件不同，在法律效果上也有极大的区别。

例：甲给乙租了房子，乙不小心把甲的房子烧了。

如果根据侵权行为要证明（侵权行为人有过错，自己有损害）

如果是根据合同（以无过错为原则，不尽然证明自己有损害，因为违约金和定金都不必证明有损害，但是要证明甲和乙之间有份有效合同）

结果不同：如果依据合同，可以要求违约金、定金，但是侵权就不行。侵权里面有一个侵权损害赔偿，这是侵权的独特性。

违约和侵权的竞合是最常见的。

（3）抗辩权：用以对抗他人请求权的权利。

（请求权被称为民法之矛，抗辩权是民法之盾。）

抗辩权有一时性抗辩和永久性抗辩。比如：同时履行抗辩权是一时性抗辩；时效抗辩是永久性抗辩。

（4）形成权：依权利人单方意思表示变动法律关系的权利。

变动：产生、变动、消灭

例：追认权、选择权、撤销权

一切形成权要受除斥期间的限制。

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姚  茜 律师/学习笔记

湖南金州律师事务所

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