合同的起草——裁判者思维（三）

三、看山是山，看水是水——裁判者思维

起草合同之时，就需虑及对抗法庭之日。先小人后君子正是对双方权益的保护。有念及熟人不好约定过多、过细，更不可取。事后挽回损失一伤感情、二破钱财、三浪费司法资源。所以熟人之间更应请律师居中拟订详细合作之条款，以便双方遵从。

合同之条款清晰明辨，很大程度上是为法官定争止纷提供最为清晰的依据。而诉诸法庭，无非合同违约之定性与损失程度之定量；证据之固定与举证之程度；等。

此等关键之要素，可站在整个审判（或仲裁）、执行角度，体现于合同之约定中。

比如关于直接损失、间接损失

笔者实习时曾请教法官，对于损失认定的考量因素。从法官思维而言，自由裁量之因素有三：责任之大小，损失之多少，社会效果之程度。拿商品房买卖合同举例：若一方之责任，对方未抗辩或抗辩无证据予以支持主张，则需承担全部责任;再分析是逾期办证或逾期交房，办证相比于未交房属于更轻责任，故在调整违约金上程度不同;另，法律为社会秩序、社会效果之考量，若同系列案件量多，还需顾虑违约方之财力和判决之后之执行效果而作出裁决。

比如证据方面

举证责任属于法定的义务，但对于何为完成了举证责任，尚需法官裁量，也为双方留下了约定空间。比如，在合同未作约定情况下，日常常见的微信聊天记录，要作证据，可能需作公证，证明微信使用者为涉案对方。如此，便增加了举证成本。

比如约定诉讼成本转嫁——送达、执行、律师费

具体而言考虑诉讼执行、送达等程序性阻力更可具体化之。如约定：合同双方签订合同之地址，同样适用法院送达之地址。若法院送达被拒绝或退回，视为完成送达义务。此条则可少去公告费用和诉讼时间成本。如约定：对方在承担赔偿义务下拒不履行的，一方可申请将对方列为失信被执行人。如约定：律师费由败诉方承担的的转嫁条款约定。等。

合同作为律师日常提供的最基本法律服务产品。以上，笔者从法律思维、税负思维、裁判者思维对其审视。

以上陋见，仅为个人之所感，供参看。