空玄清|民法法考真题2017年11

甲与乙公司订立美容服务协议，约定服务期为半年，服务费预收后逐次计扣，乙公司提供的协议格式条款中载明“如甲单方放弃服务，余款不退”(并注明该条款不得更改)。协议订立后，甲依约支付5万元服务费。在接受服务1个月并发生费用8000元后，甲感觉美容效果不明显，单方放弃服务并要求退款，乙公司不同意。甲起诉乙公司要求返还余款。下列哪一选项是正确的?（2017/三/11）

A.美容服务协议无效

B.“如甲单方放弃服务，余款不退”的条款无效

C.甲单方放弃服务无须承担违约责任

D.甲单方放弃服务应承担继续履行的违约责任

【答案】B

【案例解析】

甲与乙公司订立美容服务协议(属于承揽契约），约定服务期为半年，服务费预收后逐次计扣，乙公司提供的协议格式条款中载明“如甲单方放弃服务，余款不退”(并注明该条款不得更改)（格式条款加重对方责任，无效）。协议订立后，甲依约支付5万元服务费。在接受服务1个月并发生费用8000元后，甲感觉美容效果不明显，单方放弃服务并要求退款（承揽人有单方任意解除权），乙公司不同意（不同意就是聋子的耳朵，摆设，旨在迷惑可爱的你）。甲起诉乙公司要求返还余款。

【本体的解析】

本题属于承揽合同（为啥不是委托？）主体是定作人甲和承揽人乙公司。其中定作人享有单方任意解除权。

我的讲义在民法总则的权利中如下整理：

AB项：甲方有任何解除权，而乙公司的格式条款中，“如甲单方放弃服务，余款不退”。该项排除甲主要权利——解除权，因此，格式条款无效。该条款无效，不影响其他合同其他部分的效力。A错误，B正确。

CD项：注意甲享有单方解除权，首先甲不承担违约责任，因为解除不是违约行为，不生违约责任，因此CD中的违约的说法均属于错误。

【注意】

恐怕出题人也没意识到“违约的问题”，可见出题人也就那点水平，各位考生不用担心。

解除权是甲的权利，旨在维护甲的利益，同时也要兼顾定作人的利益，因此，如果因为解除产生的“损失”，甲也要承担赔偿责任（注意不是违约责任）。赔偿方式如下:

1、针对未完成的部分=报酬—承揽人本该的给付

2、针对完成的部分=报酬

【相关法条】

《合同法》

第40条  格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。

       第268条 定作人的解除权

定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。