私募股权投资基金基础知识 II

第二章 股权投资基金参与主体

第一节 股权投资基金当事人

基金当事人（基金合同当事人）包括投资者、管理人、托管人

一、基金投资者的权利、义务和职责

股权投资基金投资者（份额持有人）是基金财产的所有者、出资人，按照所持份额享受收益和承担风险

1. 基金投资者的权利、义务、职责和分类

权利：
（1）收益
（2）参与分配清算后剩余基金财产
（3）基金份额持有人会议
（4）表决权
（5）查阅或复制公开披露的信息
（6）依法转让或申请赎回份额
（7）提出诉讼
（8）其他

义务：
（1）遵守契约
（2）缴纳认购款及费用
（3）承担亏损或终止有限责任
（4）不从事有损基金活动
（5）其他

职责：
非公开方式募集，具备风险识别能力和风险承担能力的合格投资者

分类：
（1）金融机构
（2）社会保障基金
（3）企业年金
（4）社会公益基金
（5）母基金
（6）主权财富基金
（7）政府引导基金
（8）工商企业
（9）个人投资者

2. 合格投资者

股权投资基金合格投资者数量累计不超过200人，有限责任公司或合伙企业设立的不超过50人。
股权投资基金的合格投资者——具备相应风险识别能力和承担能力，投资单只基金金额不低于100万元且净资产不低于1000万元（单位），金融资产（存款、股票、债券、基金份额、资管计划、银行理财、信托、保险、期货）不低于300万元或最近三年个人年均收入不低于50万元（个人）。

（1）社保、企业年金等养老基金、慈善基金等社会公益基金
（2）设立并在基金业协会备案的投资计划
（3）投资于所管理基金的基金管理人及其从业人员
（4）证监会和基金业协会规定的其他投资者

二、基金管理人的权利、义务和职责

基金管理人——募集者、管理者，负责投资运作
权利、义务、职责、作用如下：

权利和义务：
基金管理人有权根据约定收取相应收入，尽职履行受托责任

职责：
（1）负责基金投资运作，争取最大投资收益是最主要职责
（2）投资方案，投后管理
（3）参与制定被投企业发展战略制定，提供增值服务
（4）披露经营运作信息
（5）财务报告

作用：
在基金运作中具有核心作用
（1）产品设计
（2）份额销售和备案
（3）资产管理

基金从业人员应当遵守法律、行政法规、恪守职业道德和行为规范。维护投资者合法权利，履行恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的义务，遵循自愿、公平、诚实信用原则，不得损害国家和社会公共利益。

基金管理人、销售机构不得向合格投资者外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或讲座、报告会、分析会和公布、传单、手机短信、微信、博客、电邮等方式，向不特定对象宣传推介。不得向投资者承诺投资本金不受损失或承诺最低收益。

三、基金托管人的权利、义务和职责

基金托管人——基金资产名义持有人或管理机构，对资产进行保管，对管理人进行监督。
权利、义务、职责和作用：

权利：
（1）保管基金资产
（2）监督投资运作
（3）获取托管费

义务：
（1）保管基金资产
（2）保管合同凭证
（3）负责清算交割，执行管理人投资指令，负责资金往来

职责：
（1）开设资金账户，保管财产
（2）分别设置账户，确保资金账户独立
（3）与自有财产分开
（4）保管记录、账册、报表和其他相关资料15年以上
（5）根据管理人指令及时办理清算、交割
（6）监督管理人资金运作
（7）定向向管理人出具托管报告

作用：
（1）基金资产所有权、使用权与保管权分离，托管人、管理人、持有人形成相互制约关系，防止财产挪用，保障资产安全
（2）对管理人投资目标、范围、限制等监督，有无违法违规，可向监管部门报告
（3）托管人会计核算和估值，掌握基金资产状况，提高准确性和真实性。

第二节 股权投资基金市场服务机构

一、股权投资基金市场服务机构及提供的服务内容

1. 基金财产保管机构

公募基金一般采取强制托管，托管人是当事人之一。
私募基金是否托管由管理人和投资人约定，如不托管管理人有时聘请基金资产保管机构保障安全

2. 基金销售机构

基金销售机构 ——办理份额认购、申购、赎回的管理人及取得销售业务资格的机构，在证监会注册取得销售业务资格的机构。
股权投资及基金销售机构——证监会注册取得销售业务资格，成为基金业协会会员。

股权投资基金募集：
（1）自行募集——管理人直接募集
（2）委托募集——管理人委托第三方（销售）代为募集，提供推介、发售份额、办理认缴、退出等募集服务。

基金销售机构做到：
（1）完整提供募集材料
（2）如实披露投资风险及损失
（3）不得隐瞒信息
（4）不对材料信息作出误导性陈述

销售机构包括：
（1）商业银行
（2）证券公司
（3）期货公司
（4）保险机构
（5）证券投资咨询机构
（6）独立基金销售机构

3. 基金份额登记机构

基金份额登记机构——受管理人委托代为办理基金份额登记业务的机构
股权投资基金份额登记机构提供基金份额登记、过户、保管、结算服务，包括：
（1）建立并管理基金账户
（2）份额登记及资金结算
（3）确认交易
（4）代理发放红利
（5）保管投资者名册
保证数据真实、准确、完整，不得隐匿、伪造、篡改、损毁，保存期自销户后不得少于20年。

4. 律师事务所

律师事务所和会计师事务所作为专业、独立的中介服务机构，接受管理人、托管人委托，出具法律意见书、审计报告、内部控制评价报告等文件，提供法律和会计服务。具体服务：

募集与设立阶段：
（1）基金组织形式及内部结构设计
（2）基金法律文件
（3）管理人委托审核投资者资质
（4）协助管理人登记和备案基金，出具法律意见书

投资及投后管理阶段：
（1）咨询服务
（2）法律尽职调查，提交尽调报告或意见书，协助法律问题和风险
（3）起草或审阅法律文件
（4）保护拟投资企业合法权益

项目退出阶段：
（1）研究退出结构及方式
（2）起草退出法律文件，协助管理人获取最大限度合法投资权益

清算阶段：
（1）协助确定清算主体
（2）协助清算方案制订
（3）协助通知债权人、确认、分配基金财产在内的清算方案
（4）审核清算报告合规性

5. 会计师事务所

服务包括：
（1）审计
（2）财务和税务尽调调查
（3）财务会计咨询
（4）税务咨询
（5）内部控制咨询
（6）估值

二、股权投资基金财产保管和基金托管的区别

二者区别：
（1）选择托管时，管理人和托管人对投资者承担双重受托责任
（2）选择保管时，保管机构为管理人的代理人，承担保管责任。

第三节 股权投资基金监管机构和自律组织

广义基金监管——法定监管权的政府机构、行业自律组织、基金机构内部监督部门及社会力量对基金市场、主体及活动的监督管理
狭义基金监管——政府监管机构对市场、主体、活动的监督管理

监管特征：
（1）主体及权限法定性
（2）活动强制性

一、股权投资基金监管的目标和原则

1. 监管目标

共同目标：
（1）保护投资者合法权益（首要目标，行业赖以存在和发展的基础），免于客户资产、内部交易等欺诈、操纵行为的侵害，监管最重要的。
（2）防范系统性金融风险（基石），对金融系统稳定存在潜在威胁，涉及银行并购贷款和夹层资金，引发系统性金融风险。

2. 监管基本原则

依法监管原则：
（1）法律依据取得监管机构设置及监管职权
（2）监管职权的行使，不能滥用也不能限于职责，依据法律程序
（3）依法律明确规定

高效监管原则
高效监管——价值最大化实现目标，促进行业健康规范发展。要求：
（1）权威性，监管地位、权限和职责
（2）合理的监管内容体系，有所管有所不管，管的有效
（3）明确规定法律责任和制裁手段

适度监管原则
政府监管做到：
（1）完善行业自律机制、健全内控机制和社会力量监督机制
（2）行业自律、基金内控和社会力量监督的积极作用，形成以政府监管为核心、行业自律为纽带、机构内控为基础、社会监督为补充的“四位一体”的监管格局

审慎监管原则
审慎监管——确保运行稳健和财产安全，保护合法权益，制定监管规范及实施监管注重风险防控和偿付能力。
分类监管原则
分类监管——根据不同类别基金不同风险特点，采取不同的监管要求和方式。

二、股权投资基金政府监管与行业自律的关系

行业自律——行业自律组织对市场、主体、活动的监督和约束，采取行业协会形式，管理人和其他服务机构组成。
政府监督和行业自律，既有联系又有区别，相互补充、相互促进

1. 区别

（1）性质不同：政府监管具有行政管理性质，行业自律是行业自我约束
（2）依据不同：政府监管有法律、法规、规章政策，行业自律除法律法规外还有行业自律组织制定的章程、业务规则、细则。
（3）处罚不同：政府监管采取责令改正、监管谈话、出具警示函、公开谴责等行政监管措施和行政处罚；行业自律采取公开谴责、暂停会员在资格、取消会员资格等较轻处罚。

2. 联系

（1）目的一致，确保法律法规、规整政策贯彻执行，保护投资者合法权益。
（2）行业自律对政府监管积极补充
（3）行业自律是政府监管和市场主体的纽带和桥梁

3. 自律组织作用

（1）行业服务，交流创新，职业素质，竞争力
（2）行业与政府桥梁纽带作用，维护合法权益，促进公众理解，行业声誉
（3）自律管理，合规经营，正当经营秩序
（4）受托义务和社会责任，行业健康发展

三、我国股权投资基金的政府监管和行业自律机构

1. 政府监管机构

中国证监会及其派出机构是我国股权投资基金的监管机构，对管理人、托管人、销售机构及其他的活动进行监测和检查，依照《中华人民共和国证券投资基金法》。
将诚信信息计入证券期货市场诚信档案数据库，根据信用状况实施差异化管理。

对违反法律、行政法规及《股权投资基金监督管理暂行办法》规定，可对其责令整改、监督谈话、出警示函、公开谴责等行政监管措施。

2. 行业自律组织

中国基金业协会是股权投资基金的自律组织，开展行业自律，协调行业关系、提供行业服务、促进行业发展。

设立专业委员会，实施差别化自律管理，对管理人及从业人员实施非现场和现场检查，提供资料和信息，应当配合。
对管理人及从业人员建立诚信档案，跟踪记录诚信信息，接受投诉并进行调查、核实、依法进行处理，根据平等自愿原则进行纠纷调解。

管理人、高管及其他从业人员违反行业自律规定的，采取警告、行业内通报批评、公开谴责、暂停受理基金备案、取消会员资格等措施，采取警告、行业内通报批评、公开谴责、取消从业资格等，并计入诚信档案，情节严重移交中国证监会。