2018-10-31 法务沙龙04：聊聊合同审查的4个步骤
人物介绍
（张律师：一名专业于合同法律事务的商事律师
老A：来自传统汽车行业 有多年法务管理经验 外资集团公司总部法务
小B：来自互联网行业 对新技术很好奇 创业公司法务）
合同审查的4个步骤
张律师：每个律师都有自己的合同审查步骤和方法。实践中，有的律师习惯于按照合同文本顺序，“主体-正文和签署”三个部分，逐一审查。但这种审查方式，容易被合同条款本身带着跑，陷入“当局者迷”的境况。根据我的经验，基于“由大及小，层层递进”的思维方式，合同审查主要包括四个步骤：审查交易模式—审查合同结构—审查合同条款—审查文字符号，其中审查合同条款是核心。
老A：同意。老子云“道生一，一生二，二生三，三生万物”，合同审查也有自己的“道”儿，按照张律师的方法，在审核合同时，不会漏此失彼，没了方向。不过万事开头难，对于交易模式的识别和审查，是最难的。
张律师：我说的交易模式审查，通俗来说，就是合同当事人如何进行交易，即“干什么”和“怎么干”的问题。交易模式决定了合同的法律性质、整体思路、合同框架、主要条款内容、双方权利义务及履行方式等。审查交易模式，分为【从法律角度提炼交易模式】以及【判断交易的合法性】两部分。
我推荐一种法律人提炼商业交易模式的思维方式：以合同主体为基本要素，以买卖合同规则来梳理主体之间的权利义务。实际上所有的有偿合同，都可以概括为合同主体之间“获取”和“付出”两个方面的互易行为。
小B：张律师，你说的，我还是不懂。实际工作中，商务销售送审合同时，最喜欢的就是“合作协议”，因为什么内容都能往里面塞，我常感到头大。
老A：小B啊，任何商业交易的背后，都是隐藏着一层法律关系。法务审查合同时，只有先识别出这层法律关系，才能将缔约各方的交易行为转化为法律行为，从而判断缔约各方的权利义务以及所产生的法律效果。举个简单例子，我有一瓶水，你想买去喝，这种“付钱买水”的交易行为是典型的买卖合同法律关系。确定法律关系后，我们就会去想，这瓶水归谁（所有权）？这笔买卖如何交易，你花钱（付出）和你得到水（获取），交易过程如何安排？买水和付钱，大家各有哪些权利义务？如果你拿到水不付钱，或我收到钱后，把水转卖给别人了，该怎么办？无论多么复杂的合同，都可以整理出合同主体之间的“付出”与“获取”的交易模式。
小B：原来如此。那么张律师，判断交易的合法性具体是指什么？
张律师：有些合同即使签署，但交易本身是非法的，无论合同订立时的条款如何严谨，当事人之间都不能产生合同的法律效力，无法实现交易目的。其一，如交易标的本身是法律所禁止的（如毒品、枪支）。其二，如合同法第52条规定的合同无效之情形，欺诈、胁迫、恶意串通，损害国家、集体、第三方利益的情况。不过适用合同无效的条件非常非常严格，需要根据法条规定和交易行为本身，作出个案判断和解释。
小B：合同法52条的“合同无效”规定，是悬在交易双方脑袋上的一把剑。
张律师：来到第二步，审查合同结构。审查合同结构的第一个目的就是审查合同条款是否齐备、是否存在漏项，尤其是在权利义务和违约责任的表述上。有些律师喜欢将权利义务和违约责任分别约定在合同的不同条款里（常见的单设违约责任条款），而另一种常见的情形，是将合同义务和违约情形放在一个条款中予以约定。这两种方式都是可以的，没有优劣好坏之分。
老A：“无救济，无权利”，我们一般都会在合同中，对供应商逾期交货，交货质量不符合要求等情况，会约定明确的违约责任，甚至赔偿条款。
小B：哎....大公司都是“宽于律己，严以待人”，小公司还是希望违约责任能够模糊一些好。
张律师：关于如何审查合同结构以及合同条款，以后还能细聊，不过这还是与市场地位谈判地位息息相关。当然，创业公司或小公司如果碰见显失公平的合同条款，我的意见是，绝不应该逆来顺受，直接放弃抗辩的权利。一方面，大公司之前往往备存格式文本，如果能友好沟通，双方可以协商修改或另有书面补充约定。另一方面，大到投资并购交易，小到普通的业务合同，正常情况下，合同任何一方都希望交易对象是“聪明的”，“靠谱的”。如果交易对手方拿到文件，立马就答应签署的，很难保证对方会想认真的履行合同，真得好好掂量。
律师合同审查的最后一步，还要审查文字符号。确保使用法言法语，前后表述规范、统一，且没有歧义。这主要和律师的专业素质以及工作态度有着直接关系。
小B：谢谢张律师，感觉今天干货很多，我先回去消化一下，以后再讨论哈。
Back up：
张海燕 著：《合同审查——思维体系与实务技能》，2018年5月第2版。
